Casual
РЦБ.RU
  • Авторы
  • Есаулкова Татьяна, Генеральный директор СДК «Гарант»

  • Все статьи автора
  • Доброчинский Дмитрий, Заместитель начальника юридического отдела по инвестиционным фондам — советник генерального директора СДК «Гарант»

  • Все статьи автора

Хранение имущества новых категорий паевых инвестиционных фондов

Март 2010

Хранение имущества паевого инвестиционного фонда (ПИФ) является одной из основных задач специализированного депозитария. Изменение нормативной базы регулирования деятельности управляющих компаний ПИФов в части требований к составу их активов ставит перед специализированными депозитариями задачу хранения новых видов имущества.

Специализированный депозитарий обязан принимать на хранение и хранить имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, и имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено иное. Эта обязанность закреплена подп. 1 п. 2 ст. 45 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»1 (далее — Закон об инвестиционных фондах). Таким образом, законодатель определил общее правило: все имущество паевого инвестиционного фонда должен хранить специализированный депозитарий, если каким-либо нормативным правовым актом Российской Федерации в отношении какого-либо вида имущества не предусмотрено исключение из данного правила.

Необходимо отметить, что подзаконный акт, регулирующий деятельность специализированных депозитариев, — Положение о деятельности специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. № 04-3/пс2 (далее — Положение о деятельности спецдепов), — рассматривает функцию хранения имущества намного уже, чем указано в Законе об инвестиционных фондах.

Согласно абз. 3 п. 1.2 Положения о деятельности спецдепов специализированный депозитарий при заключении соответствующего договора должен осуществлять хранение и учет прав на ценные бумаги, принадлежащие акционерному инвестиционному фонду, ценные бумаги, составляющие паевой инвестиционный фонд (пенсионные резервы негосударственного пенсионного фонда), или на ценные бумаги, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений, если для отдельных видов ценных бумаг нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено иное. Помимо этого раздел III Положения о деятельности спецдепов («Хранение и учет прав на ценные бумаги») целиком посвящен только ценным бумагам.

То есть под хранением имущества паевого инвестиционного фонда в понимании регулятора на момент принятия Положения о деятельности спецдепов подразумевалось хранение исключительно ценных бумаг.

Функция хранения ценных бумаг, составляющих паевой инвестиционный фонд, связана с функцией учета прав на эти ценные бумаги. Хранение и учет прав на ценные бумаги, составляющие паевой инвестиционный фонд, осуществляются в соответствии с требованиями Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»3, Постановления ФКЦБ РФ от 16 октября 1997 г. № 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» (далее — Положение о депозитарной деятельности)4 и регламентом специализированного депозитария.

Из правовых норм Положения о депозитарной деятельности следует, что депозитарий является профессиональным участником рынка ценных бумаг, оказывающим услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Таким образом, депозитарная деятельность никак не связана с хранением иных видов имущества, кроме ценных бумаг. Необходимо отметить, что в соответствии с абз. 2 п. 2.2 Положения о депозитарной деятельности хранение сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов (депонентов) на ценные бумаги, не является депозитарной деятельностью и осуществляется согласно нормам гражданского законодательства Российской Федерации о хранении.

При этом не все ценные бумаги, составляющие имущество ПИФа, хранятся и учитываются специализированным депозитарием. Как гласит п. 3 ст. 42 Закона об инвестиционных фондах, права на ценные бумаги, принадлежащие акционерному инвестиционному фонду, либо права на ценные бумаги, составляющие имущество паевого инвестиционного фонда, должны учитываться на счете депо в специализированном депозитарии, за исключением прав на государственные ценные бумаги. Это ограничение связано с тем, что подп. 9 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» предусмотрено: указание на депозитарии, которые осуществляют учет прав владельцев государственных ценных бумаг данного выпуска, относится к компетенции эмитента государственных ценных бумаг.

Существует альтернативная точка зрения: поскольку Положение о деятельности спецдепов и Положение о депозитарной деятельности не регламентируют порядок исполнения обязанностей по хранению движимого имущества ПИФов (за исключением ценных бумаг), то данное имущество должно передаваться управляющей компанией на хранение организации-хранителю, с которой управляющая компания заключает соответствующий договор. Заверенные копии договора и документов, подтверждающих передачу имущества на хранение, передаются в спецдепозитарий, то есть в отношении указанного движимого имущества осуществляется функция учета. Косвенным подтверждением этой точки зрения является наличие отдельно установленного п. 32 Перечня расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим активы акционерного инвестиционного фонда, или имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 28 февраля 2008 г. № 08-7/пз-н5, расхода управляющей компании ПИФа по хранению художественных ценностей, который не входит в вознаграждение специализированного депозитария. Однако во избежание возможных рисков при определении лица, обязанного хранить движимое имущество ПИФа (за исключением ценных бумаг), следует все же руководствоваться нормами правового акта, имеющего большую юридическую силу, — Закона «Об инвестиционных фондах».

По мнению О. Р. Зайцева, спецдепозитарий осуществляет хранение тех активов ПИФа, которые можно хранить, таковыми являются только движимые вещи6. В отношении некоторых категорий активов ПИФов (прежде всего — прав требования) ввиду их природы невозможно обеспечить обособление ни путем учета их на отдельном банковском счете или счете депо, ни путем хранения их у спецдепозитария7.

Так как осуществить физическое хранение недвижимого имущества, прав аренды недвижимого имущества, имущественных прав из инвестиционных договоров и договоров участия в долевом строительстве, долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью и т. п. невозможно, то в отношении этих активов специализированный депозитарий выполняет функцию учета, под которой в том числе понимается хранение подлинных экземпляров документов, подтверждающих права на недвижимое имущество, а также копий всех первичных документов в отношении иного имущества.

Принятие ФСФР России Приказа от 6 августа 2009 г. № 09-30/пз-н8, которым были внесены изменения в Положение о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденное Приказом ФСФР от 20 мая 2008 г. № 08-19/пз-н «Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов»9 (далее — Положение о составе активов), расширило перечень движимого имущества, которое может входить в состав активов ПИФа.

Проанализировав Положение о составе активов, можно сделать вывод, что к движимому имуществу, которое можно физически хранить в специализированном депозитарии в силу Закона об инвестиционных фондах, в настоящее время относятся:

а) сертификаты ценных бумаг, документарные неэмиссионные ценные бумаги;

б) проектная документация для строительства или реконструкции объекта недвижимости;

в) движимое имущество, являвшееся предметом залога и приобретенное управляющей компанией ПИФа (оставленное за собой) в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного залогом обязательства, денежное требование по которому составляет активы ПИФа;

г) художественные ценности, соответствующие требованиям п. 16.2 и 16.3 Положения о составе активов.

Следует остановиться на возможности реализации специализированными депозитариями функций хранения движимого имущества, указанного в подп. «в» — «г» вышеуказанного абзаца.

Так, п. 4.9 Положения о депозитарной деятельности установлены требования об обязанности депозитария иметь специальное хранилище для хранения сертификатов ценных бумаг, отвечающее требованиям нормативных правовых актов, если депозитарий самостоятельно осуществляет хранение сертификатов ценных бумаг. Однако ни Закон об инвестиционных фондах, ни Положение о деятельности спецдепов не закрепляют каких-либо требований к хранилищам для хранения иного движимого имущества.

Существующие требования к хранилищам ценностей, определенные Положением ЦБР от 24 апреля 2008 г. № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации»10, не распространяются на депозитарную деятельность.

Возникают сложности с хранением движимого имущества, являвшегося предметом залога и приобретенного управляющей компанией ПИФа при обращении на него взыскания. Например, хранение в специализированном депозитарии автомобилей, ранее являвшихся предметом залога, будет невозможно осуществить из-за отсутствия в его помещении машиномест или автомобильной стоянки на его земельном участке. Такие же сложности возникнут и с другим движимым имуществом.

Учитывая, что управляющей компании ПИФа при проведении сделок с имуществом ПИФа потребуется передавать подрядчикам проектную документацию для строительства или реконструкции объекта недвижимости, осуществлять в отношении художественных ценностей профилактические и реставрационные мероприятия, работы по воссозданию утраченных частей художественных ценностей, экспонировать и транспортировать художественные ценности, то указанное имущество будет постоянно передаваться и забираться обратно из специализированного депозитария. Это повлечет за собой дополнительные сложности в работе.

Помимо всего прочего специализированные депозитарии не обладают специально предназначенными помещениями для хранения подобного рода движимого имущества. Например, нахождение художественных ценностей в обычном хранилище без поддержания специальных режимов температуры и влажности воздуха приведет к порче художественных ценностей.

Выходом из ситуации может быть наличие возможности привлечения специализированным депозитарием к исполнению своих обязанностей по хранению движимого имущества по своей инициативе либо по инициативе управляющей компании организации-хранителя, профессионально осуществляющей хранение движимого имущества. Однако действующий Закон об инвестиционных фондах, к сожалению, ее не предоставляет.

Можно согласиться с точкой зрения О. Р. Зайцева о том, что в соответствии с п. 4 ст. 42 Закона об инвестиционных фондах спецдепозитарий вправе привлекать к исполнению своих обязанностей по хранению ценных бумаг, составляющих имущество ПИФа, другой депозитарий, если это предусмотрено правилами доверительного управления ПИФом; в отношении же других движимых вещей, входящих в состав ПИФа, следует на основании этой нормы прийти к выводу, что спецдепозитарий должен хранить их лично и не вправе передавать их на хранение другому депозитарию11.

Таким образом, в настоящее время перед специализированными депозитариями остро встает проблема выполнения своих обязанностей по хранению имущества, составляющего ПИФ, в случае приобретения управляющей компанией ПИФа движимого имущества, являвшегося предметом залога, а также художественных ценностей. По нашему мнению, специализированный депозитарий должен проконтролировать соблюдение организацией-хранителем обязанностей по хранению переданного ей вышеуказанного имущества, но не хранить это движимое имущество самостоятельно.

Необходимо как можно скорее принять федеральный закон о внесении изменений в Закон об инвестиционных фондах, согласно которым будет возможно привлечение специализированным депозитарием профессиональных хранителей для хранения указанных выше видов имущества. Также федеральным законом должна быть предусмотрена ответственность управляющей компании за действия хранителя в случае, если он был привлечен к исполнению обязанностей спецдепозитария по хранению имущества ПИФа по инициативе управляющей компании.

В очередной раз поднимается вопрос и о принятии нового приказа ФСФР России, регулирующего деятельность специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов. Указанный нормативный акт следует привести в соответствие с Законом об инвестиционных фондах и подробнее регламентировать порядок хранения движимого имущества.


Содержание (развернуть содержание)
Практические вопросы создания и функционирования кредитных фондов
Хранение имущества новых категорий паевых инвестиционных фондов
«Классика» нынче не в моде: венчурная революция по-карибски
Активная неиндексная стратегия — Доходность без оглядки на динамику российского рынка
Перспективы использования инфраструктурных облигаций для финансирования проектов ГЧП
Развитие ОАО «ЦентрТелеком» в условиях экономической нестабильности
Инвестиционная привлекательность акций российских телекоммуникационных компаний второго эшелона в 2010 году
Удобрения для инвестиционного портфеля
Эшелоны снова в строю
Второй эшелон: в поисках догоняющего роста
Банки: второй эшелон
Автопром. В будущее с оптимизмом
Путь к сознательному инвестированию
Инвестиции в непубличные компании: риски, оценка, доходность
Механизм Debt push-down и некоторые аспекты его использования в России
Инвесторов больше всего привлекают сырьевые секторы
Российская экономика подчинена узкой группе компаний
Медленное восстановление
2010 год: возможные сценарии
Будет ли вторая волна?
Рубль обречен на укрепление
Заманчивые перспективы китайской валюты
Актуальные изменения в налоговом законодательстве Кипра (2009)
Благодаря кризису законодательство сделало серьезный шаг вперед

  • Статьи в открытом доступе
  • Статьи доступны на платной основе
Актуальные темы    
 Сергей Хестанов
Девальвация — горькое лекарство
Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
Александр Баранов
Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
Варвара Артюшенко
Вместе мы — сила
Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
Сергей Майоров
Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
Все публикации →
  • Rambler's Top100