Casual
РЦБ.RU

Юридическая помощь участникам рынка в условиях кризиса

Апрель 2009

Одной из важнейших функций Национальной фондовой ассоциации (далее — НФА) является поддержка своих участников в условиях кризисной и грядущей посткризисной ситуации на финансовом рынке, после того как члены НФА и их клиенты столкнулись с дефолтами эмитентов облигаций, держателями которых они являются, с массовыми случаями неисполнения контрагентами обязательств и др. В этой связи оказалась крайне актуальной юридическая поддержка членов НФА по различным направлениям профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: в частности, это разъяснения по широкому спектру правовых вопросов, оценка правомерности возможных схем совершения некоторых операций, анализ и оценка целесообразности сделок и операций с точки зрения налогообложения.

Ключевым направлением деятельности НФА за прошедший год стала работа в рамках проекта "Операции РЕПО", который ведет юридическая служба. Напомним: в рамках НФА создан и действует Рос­сий­ский Совет РЕПО (далее — РСР) под руководством С. А. Швецова (Банк России), куда входят авторитетные деятели рынка РЕПО, а также представители госорганов и инфраструктуры. В структуре РСР функционируют несколько профильных комитетов и рабочих групп, которые призваны охватить практически весь спектр проблем, связанных с операциями РЕПО.

В частности, Комитетом РСР по урегулированию проведена работа по нормализации кризисной ситуации на фондовом рынке, возникшей осенью 2008 г., которая повлекла массовое неисполнение вторых частей сделок РЕПО. Был создан Комитет кредиторов и приняты серьезные меры для разрешения конфликта с ОАО "Ю-Трейд.Ру". Юридическая служба НФА подготовила и представила Банку России заключение о положении дел в этой компании и возможной схеме дальнейших действий.

После известных печальных событий осени 2008 г. участники рынка осознали, что вести бизнес в нормативном вакууме нельзя, и перед НФА была поставлена четкая задача подготовить специальный договор, содержащий процедуру урегулирования именно для биржевых сделок РЕПО. Поэтому юридическая рабочая группа НФА разработала Генеральное соглашение СРО НФА "Об условиях урегулирования взаимных требований при неисполнении обязательств по сделкам РЕПО, заключенным в ЗАО “Фондовая биржа ММВБ”".

Практика кризиса показала, что того регулирования, которое содержится в Правилах, недостаточно. Однако при более глубоком регулировании биржа должна делать шаги, при которых она практически берет на себя такую ответственность, как если бы формально являлась стороной по сделке. Действовавшая на тот момент редакция Правил торговли ММВБ никак не регулировала ситуацию неисполнения сделки РЕПО и последствия такого неисполнения. В Правилах торгов ММВБ сделки РЕПО регулируются отдельной главой — гл. 17 "Порядок заключения сделок РЕПО". Она содержала только позитивное регулирование, т. е. описывала действия сторон, направленные на заключение сделок, порядок расчета цены второй части сделки РЕПО, определение размера компенсационных взносов и т. д. Отсутствовало регулирование случая неисполнения обязательств по второй части сделки РЕПО, за исключением правил уплаты так называемого возмещения (переменного и фиксированного). Под возмещением здесь следует понимать ответственность за неисполнение обязательств. Согласно определениям и порядку расчета этих двух видов возмещения можно считать, что по своей природе они представляют собой неустойку, (ст. 330 ГК РФ).

К сожалению, проблема неисполнения обязательств по второй части сделки РЕПО в отсутствие двусторонних соглашений непосредственно связана с самой болезненной проблемой — налоговой квалификацией такой неисполненной сделки РЕПО. Согласно нормам ст. 282 Налого­вого кодекса РФ в случае неисполнения второй части и при отсутствии установленной в договоре и надлежащим образом проведенной процедуры урегулирования сделка РЕПО подлежит переквалификации в сделку купли/продажи в целях исчисления налога на прибыль.

Разработанная НФА процедура урегулирования содержит адекватный подход к этой проблеме. Сама процедура урегулирования — это чисто налоговое предписание, она не является рыночным механизмом или инструментом какой-либо бизнес-договоренности, не направлена на компенсацию потерь сторон в случае недобросовестного поведения контрагента. Ее смысл в сохранении для неисполненной сделки РЕПО статуса "налогового" РЕПО.

Однако эта процедура частично затрагивает гражданские правоотношения: Налоговый кодекс призван регулировать исключительно отношения по установлению и взиманию налогов и сборов, но при этом содержит требования к условиям заключаемых сторонами гражданского оборота договоров РЕПО. Это является неким противоречием в регулировании между налоговым и гражданским законодательством.

В процессе работы НФА обсуждала каждый нюанс с налоговыми службами участников процесса; ряд вопросов еще ждет своего разрешения. В настоящее время сделан первый шаг по внедрению этой процедуры — наиболее значимая часть вышеуказанного текста ГСР НФА, касающаяся процедуры урегулирования, включена в Правила биржи отдельным приложением (Приложение № 14). Таким образом, рынку дана возможность перейти на качественно новый уровень при совершении биржевых сделок РЕПО.

В связи с выходом в феврале 2009 г. Банка России на фондовую биржу не менее значимым этапом работы стала совместная с Банком России подготовка генерального соглашения об общих условиях совершения Банком России и кредитной организацией сделок прямого РЕПО на Фондовой бирже ММВБ.

Еще одним важным событием стало окончание к концу 2008 г. разработки законопроекта по налогообложению операций РЕПО. Указанный законопроект разрабатывался Комитетом НФА по налого­обложению на финансовых рынках (директор комитета — В. Е. Мурзин) и содержит также отдельные статьи, регулирующие налогообложение операций займа ценными бумагами, отражение коротких позиций при операциях РЕПО и др.

В связи с кризисной ситуацией осени 2008 г. НФА направила в Минфин РФ запрос по поводу налогообложения операций РЕПО, касающийся переноса биржей даты исполнения вторых частей РЕПО. От Министерства финансов получен официальный ответ, в котором также содержится не менее важное разъяснение по поводу отказа участника от реализации данного ему права требования уплаты возмещения в случае неисполнения второй части сделки РЕПО.

Кроме того, НФА согласовала с Минфином РФ порядок обложения налогом на добавленную стоимость сумм возмещения (компенсации) в связи с неисполнением второй части сделки РЕПО.

Также юридическая служба НФА готовит и выдает участникам по их запросам правовые заключения и рекомендации по сделкам РЕПО, в частности по ситуациям неисполнения вторых частей РЕПО.

В связи с выходом нового Приказа ФСФР по доверительному управлению в 2008 г. НФА были подготовлены Методи­ческие рекомендации по управлению ценными бумагами, включающие в себя некоторые пункты, позволяющие вписать в концепцию вышеуказанного документа ФСФР также и положения об общих фондах банковского управления (ОФБУ). Рекомендации периодически обновляются и предоставляются участникам по запросам. По ряду вопросов, отраженных в Рекомендациях, за прошедший период получены разъяснения от ФСФР, подтверждающие позицию юридической службы НФА, ранее казавшуюся спорной.

Значительную часть деятельности юридической службы НФА составляют консультации по вопросам корпоративного права (в рамках Федерального закона "Об акционерных обществах") с выдачей экспертных заключений членам НФА по самым разным вопросам деятельности обществ (размещение и обращение бумаг, реорганизация, полномочия органов управления, раскрытие информации, обязательное предложение и т. д.).

Очень востребованы со стороны членов НФА консультации по налогообложению, в том числе по налогообложению доходов физических лиц по операциям с ценными бумагами (оценка правомерности ряда схем расчета налогооблагаемой базы, пересчет налоговой базы, прочие вопросы), маржинальных сделок и т. д.

Также важнейшим направлением помощи участникам рынка является консультирование членов НФА с выдачей письменных заключений по разрешению спорных ситуаций в рамках договорных отношений членов НФА с клиентами. По запросам участников совместно с другими отделами НФА проводится экспертиза проблемных ситуаций, возникающих у участников как между собой, так и с их клиентами.

Для защиты интересов членов НФА ассоциация готовит для госорганов обоснования по вопросам применения законодательства и нормативных актов в части правомерности действий в различных областях хозяйственной деятельности.

Таким образом, в условиях сложной кризисной и будущей посткризисной ситуации на российском финансовом рынке члены НФА имеют возможность пользоваться всеми ресурсами крупного профессионального объединения для защиты своих интересов.


Содержание (развернуть содержание)
Один день с Михаилом Братановым
Кредитование и залог имущества паевых инвестиционных фондов
Инвестиционная политика Корпорации РОСНАНО
На пути к инновационной экономике
Разумные инвестиции
Зарубежный опыт развития нанотехнологий
Нужен ли государству венчурный рынок?
Венчурные инвестиции как краеугольный камень создания инновационной экономики
Разумный компромисс или гонка без тормозов
Дефолтные бумаги - проблема № 1
ЗПИФы - антикризисные стратегии
Eurex - международная биржа по торговле деривативами
Путь в будущее лежит через компромиссы
Юридическая помощь участникам рынка в условиях кризиса
Выход юбилейного 50-го номера тематического блока "Финансы городов и регионов"
Юбилей проекта "Финансы городов и регионов"
Кризис регионального уровня
Момент истины
Что происходит на рынке субфедеральных и муниципальных заимствований
Итоги 2008 года - динамика биржевого и внебиржевого оборотов субфедеральных и муниципальных облигаций
Волгоградская область: перспективы заемной деятельности

  • Статьи в открытом доступе
  • Статьи доступны на платной основе
Актуальные темы    
 Сергей Хестанов
Девальвация — горькое лекарство
Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
Александр Баранов
Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
Варвара Артюшенко
Вместе мы — сила
Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
Сергей Майоров
Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
Все публикации →
  • Rambler's Top100