Casual
РЦБ.RU
  • Автор
  • Логинов Павел, Ведущий юрист ООО "Объединенные финансовые консультанты"

  • Все статьи автора

Финансово-правовое регулирование своповых соглашениий

Октябрь 2008

Использование такого производного финансового инструмента, как своповое соглашение, направлено на уменьшение или страхование финансового или кредитного рисков сохранение или увеличение объема денежных фондов (капитала) организаций, хеджирование денежных выплат по процентным денежным обязательствам. В некоторых случаях своповые соглашения направлены на получение спекулятивной прибыли. Сфера их практического применения лежит в банковской предпринимательской деятельности.

Впервые попытка законодательного определения свопового соглашения сделана в Законопроекте "О производных фиансовых инструментах" № 309366-31: "Своп — производный финансовый инструмент, по условиям которого стороны в установленную дату или период времени в будущем производят обмен одного базового актива на другой (аналогичный) базовый актив и (или) обмен обязательствами, связанными с разными базовыми активами, и (или) обмен обязательствами, определяемыми на основе значений показателя". Данный законопроект содержит только нормативное определение свопа, называя его производным финансовым инструментом, не раскрывая его правовой сущности. Законодательное его принятие не устранит правовые пробелы в действующем механизме финансового правового регулирования.

Проанализируем финансовую правовую природу своповых соглашений.

Своповый договор не является единичным самостоятельным договором, в отличие от форвардного или опционного договора, а представляет собой генеральное соглашение между участниками свопа. Таким образом, своповое соглашение — это совокупность договоров, имеющих неразрывную правовую связь между собой, которая выражается в следующем: заключение и исполнение одного договора зависит от заключения и исполнения другого договора или договоров. На мой взгляд, своповое соглашение устанавливает и регулирует только правоотношения между его сторонами, которые направлены на выполнение различных действий: заключение последующих договоров, будущую реальную передачу денежных обязательств или осуществление взаимных расчетов между сторонами по вышеназванным обязательствам. Правоотношения сторон свопового соглашения носят характер длящихся финансовых правоотношений, срок действия которых не заканчивается исполнением какого-либо договора. Главное правовое содержание свопового соглашения заключается в том, что объектом своповых соглашенний являются различные форвардные, фъючерсные, опционные, кредитные договоры и обязательства, заключенные между сторонами свопового соглашения, занимающими противоположную сторону по отношению друг к другу в своповом соглашении в зависимости от установленного правового статуса каждой их сторон в вышеназванных договорах.

Каждая сторона свопового соглашения имеет двустороннее обязательство перед другой стороной, в отличие от форвардных договоров, в которых каждая сторона имеет правовой статус кредитора или должника. Таким образом, своповое соглашение представляет собой определенное генеральное финансовое правовое соглашение между сторонами, которое направлено на регулирование денежных расчетов между сторонами форвардных и иных финансовых договоров на момент исполнения обязательств по ним. Правовой механизм регулирования правоотношений между сторонами свопового соглашения может не предусматривать реальной передачи базового актива, кроме передачи валюты и различных товаров.

Исполнение сторонами свопового соглашения своих обязательств производится посредством взаимозачета и выплаты денежной разницы, которая возникает при исполнении ими денежных обязательств по заключенным финансовым договорам. Срок дейстия свопового соглашения предусматривает неограниченное количество конкретных дат, на которые производится исполнение своповых обязательств. Каждая сторона такого соглашения может иметь только денежное обязательство с постоянным (фиксированным) или изменяющимся (плавающим) показателем размера денежного обязательства.

Это основные правовое характеристики и элементы свопового соглашения, в которых содержится отличие свопового соглашения от форвардных и опционных договоров, прекращающих свое действие с исполнением взаимных финансовых обязательств.

Рассмотрим, например, обмен денежного обязательства с постоянной процентной ставкой на денежное обязательство с переменной процентной ставкой. В данном случае в качестве первого обязательства может служить выплата денежных средств по размещенным облигациям с постоянной процентной ставкой, в качестве второго обязательства может служить выплата денежных сумм по долгосрочному межбанковскому кредиту с переменной процентной ставкой. Таким образом, стороны свопового соглашения заключают договор о взаимной выплате вышеназванных денежных средств или получении денежной разницы в размере выплат по своим обязательствам.

Предмет свопового соглашения заключается в обмене конкретными взаимными денежными обязательствами, которые содержатся в соответствующих финансовых договорах, которые входят в своповое соглашение как его отдельные элементы. Необходимо отметить, что денежные обязательства вышеназванных договоров не подлежат изменению, и своповое соглашение может создать новое денежное обязательство, которое имеет форму свопового соглашения.

В данном случае волеизъявление сторон направлено на создание нового денежного финансового обязательства, исполнение которого может уменьшить денежные выплаты по первоначально заключенным договорным денежным обязательствам. Следовательно, объектами (базовыми активами) свопового соглашения могут быть форвардные, опционные, кредитные договоры, различные процентные денежные обязательства, рыночная стоимость ценных бумаг.

Своповое соглашение предусматривает обязательный одновременный противоположный правовой статус каждой стороны по отношению к другой стороне свопового соглашения, т. е. стороны могут иметь одновременный правовой статус покупателя (должника) и продавца (кредитора) по отношению друг к другу. В этом заключается следующее отличие свопового соглашения от различных видов финансовых договоров, в частности форвардных и опционных контрактов: стороны свопового соглашения не имеют различий в своем правовом статусе по отношению к базовому активу свопового соглашения.

Главное различие правового статуса сторон свопового соглашения заключается в установлении цен базового актива свопового соглашения, а именно цен и условий исполнения заключенных финансовых договоров между этими сторонами. Стороны свопового соглашения носят названия "покупатель свопа" и "продавец свопа".

Выясним правовой статус сторон свопового соглашения. Вначале необходимо установить понятие постоянной (фиксированной) и рыночной (плавающей) цены базового актива свопового соглашения. Постоянная (фиксированная) цена базового актива — это цена, валютный курс, процентная ставка базового актива свопового соглашения, размер которой установлен сторонами свопового соглашения и не может изменяться ими в течение срока действия этого соглашения. Рыночная (плавающая) цена базового актива — это текущая или рыночная цена, валютный курс, процентная ставка базового актива на момент исполнения обязательств свопового соглашения.

Покупатель свопа может: уплачивать продавцу свопа фиксированную денежную сумму, например выплату конкретной постоянной денежной суммы в процентном отношении к заранее зафиксированному размеру базового актива; иметь денежное обязательство с переменным (плавающим) размером выплат; иметь одновременное обязательство перед продавцом свопа, которое заключается в первоначальной покупке (покупатель) или получении займа (должник) определенного количества базового актива по фиксированной цене и дальнейшей продаже или возврате полученного размера базового актива по рыночной цене на дату исполнения свопового соглашения; производить в постоянном размере денежные выплаты продавцу свопа, а взамен получать от него денежные платежи в размере рыночного (плавающего) показателя базового актива. Волеизъявление покупателя свопа может быть направлено на получение денежного дохода от повышения цены базового актива в течение срока действия свопового соглашения.

Правовой статус продавца свопа имеет противоположную характеристику правового статуса покупателя свопа. Волеизъявление продавца свопа направлено на получение денежного дохода от уменьшения цены базового актива в течение срока действия свопового соглашения.

Механизм реализации правового статуса свопового соглашения состоит в одновременном заключении и срочном исполнении двух форвардных контрактов на финансовый базовый актив. Содержание этих контрактов должно содержать следующие условия: покупатель свопа заключает договор займа с продавцом свопа и передает ему базовый актив конкретного размера на определенный срок, а продавец свопа обязуется возвратить покупателю свопа полученный объем базового актива с учетом начисления рыночного (плавающего) значения процента на дату исполнения свопового соглашения. Это денежное обязательство является предметом первого договора свопового соглашения. Предмет второго договора свопового соглашения предусматривает заключение сторонами договора займа, согласно которому покупатель свопа получает от продавца свопа тождественный размер базового актива по первому договору с обязательством возвратить и уплатить продавцу свопа фиксированную в договоре займа процентную ставку на дату исполнения свопового соглашения. Дата исполнения денежных обязательств обоих договоров займа совпадает и устанавливается сторонами в своповом соглашении и является датой исполнения этого соглашения. При наступлении даты исполнения свопового соглашения стороны могут не предусматривать обязательный возврат полученного базового актива и установить денежные взаиморасчеты по выплате процентной денежной разницы в расчете на полученный размер базового актива.

Таким образом, мы рассмотрели простой пример реализации механизма правового статуса сторон свопового денежного соглашения. На наш взгляд, нецелесообразно закреплять в своповом соглашении обязательное заключение договоров займа с фиксацией размера базового актива. Следует установить в своповом соглашении конкретный размер базового актива и закрепить базовую постоянную (фиксированную) процентную ставку или базовую рыночную (плавающую) процентную ставку на размер базового актива. Условия свопового соглашения должны предусматривать только выплату взаимных процентных денежных платежей в виде полученной разницы базовых процентных ставок на дату исполнения свопового соглашения. Эти положения могут служить определением предмета свопового соглашения.

Необходимо рассмотреть правовые отличия свопового соглашения от иных видов производных финансовых инструментов. В правовом предмете свопового соглашения могут лежать несколько взаимосвязанных взаимных денежных обязательств, а иных производных финансовых инструментов (форвардном, опционном договорах) — только одно взаимное денежное обязательство. Кроме того, в правовом предмете свопового соглашения находятся два взаимосвязанных форвардных договора с противоположным правовым статусом их сторон. Доход как разницу в ценах базового актива по своповому соглашению можно получить только при одновременном исполнении вышеназванных форвардных договоров. Получение сторонами свопового соглашения этой процентной денежной разницы есть цель заключения свопового соглашения.

Многопериодное процентное своповое соглашение имеет форму единого свопового соглашения с определенным порядком исполнения взаимных денежных обязательств. Предмет свопового соглашения устанавливает обязанность сторон неоднократно выплачивать друг другу процентные денежные обязательства в течение срока его действия.

Сущность процентного свопового соглашения предусматривает получение одной стороной положительной разницы между рыночной процентной ставкой и установленной базовой постоянной процентной ставкой на конкретный размер денежной суммы в своповом соглашении, а также выплату другой стороне свопового соглашения отрицательной разницы между этими процентными ставками. В процентном своповом соглашении, сторонами которого являются небанковские кредитные организации, денежные обязательства свопового соглашения состоят из взаимосвязанных договоров займа на тождественную конкретную денежную сумму. Базовая процентная ставка одного их этих договоров должна быть постоянной или рыночной.

В отличие от небанковских кредитных организаций, объектом обязательственных правоотношений банков, как сторон свопового соглашения, должны быть взаимосвязанные депозитные или кредитные договоры. Базовая процентная ставка одного их этих договоров должна быть постоянной или рыночной. Практическое применение процентного свопового соглашения может позволить его сторонам: застраховаться (хеджироваться) от неблагоприятного рыночного изменения процентной ставки на будущий период времени; предоставить возможность получения дохода на различных условиях между кредитным рынком по облигациям с твердой процентной ставкой и краткосрочными кредитами с плавающей ставкой, предоставить сторонам передачу (эмитирование) своих долговых обязательств на реальном финансовом рынке под определенный размер процентной ставки и получить уменьшение размера выплачиваемой процентной ставки по своим долговым обязательствам.

Предмет валютного процентного свопового соглашения заключается в исполнении долговых денежных обязательств, выраженных в разной валюте. Механизм реализации правового статуса этого свопового соглашения лежит во взаимной передаче своих денежных обязательств, выраженных в разной валюте. Основное различие валютного свопового соглашения от процентного свопового соглашения заключается в различии базовых активов. В процентном своповом соглашении базовый актив тождественный, в валютном своповом соглашении он состоит из разных валют и может предусматривать его взаимную передачу, если эта передача представляет предпринимательский интерес для сторон валютного свопового соглашения. Необходимо отметить, что исполнение данного свопового соглашения по своей сути — валютная операция, поэтому необходимо учитывать правовые ограничения, установленные в Федеральном законе "О валютном регулировании и валютном контроле"2.

Практическое применение валютного процентного свопового соглашения связано: с наличием ограничений по конвертации национальных валют в определенных странах, при этом размер процентных ставок представляет большой предпринимательский интерес для финансовых организаций; с уменьшением валютных рисков; с выпуском валютных долговых обязательств на финансовом рынке конкретного государства, на котором этот эмитент не имеет необходимой деловой репутации и не может рассчитывать на необходимый размер процентной ставки.

На наш взгляд, нецелесообразно устанавливать конкретное нормативное определение свопового договора, поскольку это может повлечь за собой дальнейшую правовую коллизию в правоприменительной судебной практике. Необходимо определить только предмет своповых соглашений, поскольку он носит сложный правовой характер. Стороны свопового соглашения могут заключать эти соглашения с различными правовыми конструкциями, тем самым можно устранить правовые барьеры для осуществления ими своей финансовой предпринимательской деятельности.

Предмет свопового соглашения должен иметь следующее нормативное определение.

По своповому соглашению, или свопу, продавец свопа обязуется в течение срока соглашения осуществить передачу покупателю свопа определенного количества базового актива и (или) денежные выплаты по рыночной цене базового актива на день оплаты; покупатель свопа обязуется оплатить переданный базовый актив и (или) осуществить денежные выплаты продавцу свопа по фиксированной цене базового актива на день заключения свопового соглашения.


Содержание (развернуть содержание)
Развитие регулирования биржевой торговли
Конфликты на финансовых рынках: пути разрешения. Неисполнение сделок РЕПО на финансовых рынках
Законодательное обеспечение срочных сделок
Финансово-правовое регулирование своповых соглашениий
Экономика РФ и Запад: экономические последствия конфликта
Проблемные моменты налогового учета операций хеджирования
Срочный рынок и доверительное управление: возможности и риски
Российские производные для иностранных инвесторов
Деривативы российских банков в 2008 г.: результаты исследования НВА
Использование опционов FORTS в создании стратегий хеджирования портфелей российских акций в условиях высокой волатильности
Производные инструменты на основе Индекса ММВБ
Инвестиции в золото и основные факторы, влияющие на его цену
Рынок нефти: как поймать золотую антилопу?
Особенности организации клиринга на биржевом рынке производных инструментов
Эволюция торговли деривативами в России: последние изменения, нововведения и проблемы рынка
Поставки по фьючерсам на пшеницу на Национальной товарной бирже

  • Статьи в открытом доступе
  • Статьи доступны на платной основе
Актуальные темы    
 Сергей Хестанов
Девальвация — горькое лекарство
Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
Александр Баранов
Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
Варвара Артюшенко
Вместе мы — сила
Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
Сергей Майоров
Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
Все публикации →
  • Rambler's Top100