Casual
РЦБ.RU

Создание и функционирование ЗПИФов в условиях нового нормативного регулирования

Сентябрь 2008

Сегодня мы можем с уверенностью говорить, что переходный период, связанный со вступлением в силу нормативных актов, существенно изменяющих регулирование рынка коллективных инвестиций в России, завершается. Каким же образом изменения в законодательстве отразятся на создании и функционировании закрытых ПИФов? Ведь именно на этот тип фондов в максимальной степени ориентированы новации в законодательстве об инвестиционных фондах.

Для российского рынка закрытые ПИФы традиционно являются проектными фондами, работающими в реальном секторе экономики, и прежде всего в венчурных проектах, в частности в финансировании предприятий наукоемких и высокотехнологичных отраслей, в строительстве и девелопменте. Долгосрочность и, как правило, существенный размер вложений в ЗПИФы делают их ориентированными на крупных стратегических инвесторов, обеспечивающих решение собственных бизнес-задач с помощью данной конструкции.

Изменения в законодательстве в первую очередь расширяют возможности закрытых ПИФов, работающих с такого рода задачами, когда инвесторы и менеджмент профессионально оценивают риски и перспективы проекта и с помощью инструментария рынка коллективных инвестиций осуществляют управление ими, реализуя стоящие перед ними цели.

Новации законодательства о ЗПИФах

Среди изменений, коснувшихся функционирования закрытых фондов, можно отметить следующие:

1) более гибкий по сравнению с ранее действующими нормами подход к регулированию деятельности общего собрания владельцев инвестиционных паев фонда, квазикорпоративного органа, создающегося только в закрытых ПИФах, с помощью которого пайщики могут обеспечить соблюдение управляющей компанией их долгосрочных инвестиционных интересов. Взамен жесткой нормы о количестве голосов, необходимых для принятия решения данным органом, в размере 3/4 голосов, предоставляемых по паям, появилась возможность самостоятельного установления проектантами отвечающего их задачам порядка голосования. Базовым является требование большинства голосов, но большее количество голосов, необходимых для принятия решения общим собранием, может быть также предусмотрено правилами доверительного управления ЗПИФом. Эта возможность будет полезной при привлечении сторонних инвесторов, когда организаторы могут закрепить за собой небольшой пакет паев (например, 11%), при этом установив, что для принятия решения собранием пайщиков требуется значительный пакет (например, 90%). Соответственно, такое решение, как смена управляющей компании, не сможет быть принято, и организаторы не потеряют собственный проект;

2) в целях обеспечения интересов инвесторов, передающих в фонд реальные активы, управляющая компания правилами фонда может быть ограничена в совершении сделок с недвижимостью, находящейся в составе активов ПИФа;

3) обязательность выплаты промежуточного дохода пайщикам в фондах новой категории — рентных фондах, базовым активом которых является готовая недвижимость и права на нее;

4) возможность поэтапного финансирования проекта за счет:

  • процедуры дополнительного выпуска паев, решение о проведении которой может быть принято управляющей компанией самостоятельно в пределах количества "объявленных" паев, предусмотренного правилами управления фондом;
  • неполной оплаты паев при формировании фонда. В данном случае имеются свои особенности: во-первых, паи данного фонда должны быть ограничены в обороте, т. е. предназначены для квалифицированных инвесторов во-вторых, оплата паев в данной ситуации может быть осуществлена исключительно денежными средствами. Велика вероятность, что данный способ поэтапного финансирования проекта не станет таким популярным, как дополнительный выпуск паев, именно по причине последнего ограничения.

Следуя общемировой практике, новации в законодательстве о рынке коллективных инвестиций расширили линейку закрытых фондов. Появились новые категории фондов, которые могут быть только закрытыми. Это кредитные фонды, базовым активом которых являются обеспеченные права требования по обеспеченным и застрахованным кредитным договорам, и рентные фонды, выделившиеся из фондов недвижимости. Среди новых категорий фондов, создание которых возможно в закрытом и интервальном типе, — хедж-фонды, предполагающие достаточно свободную линейку, и фонды товарного рынка (базовый актив — металлические счета и фьючерсы на драгметаллы).

ПИФы для профессионалов

Одним из наиболее существенных изменений, без сомнения, является введение категории квалифицированного инвестора. В результате выделились две группы лиц, поименованных в федеральном законе либо отвечающих установленным критериям, которые могут осуществлять вложения в рисковые активы, тем самым расширяя свои инвестиционные возможности. Базовым требованием для признания юридического или физического лица квалифицированным инвестором является соответствие квалификационным признакам, установленным нормативным актом ФСФР России. При этом сами управляющие компании, организующие ПИФ, в случае, если считают это целесообразным, могут предусмотреть повышенные требования для признания лица квалифицированным. Учитывая, что в условиях российской действительности требования нормативного акта ФСФР России в отношении значительного количества участников реального сектора экономики, выступающих инвесторами в проектных фондах, зачастую трудно выполнимы, можно предположить, что управляющие компании обозначенной возможностью будут пользоваться крайне редко.

Признавать лиц, желающих приобрести паи фонда, квалифицированными инвесторами должны управляющие компании фондов на основании сведений, предоставляемых данными лицами. Управляющим компаниям вменяется обязанность вести реестр лиц, признанных ими квалифицированными и с 2009 г. направлять соответствующий ежеквартальный отчет государственному регулятору. При этом управляющие компании также несут ответственность за выдачу ограниченных в обороте инвестиционных паев лицам, не отвечающим установленным требованиям.

В связи с тем что в отношении квалифицированных инвесторов презюмпируется осознание ими принимаемых на себя рисков, только они смогут осуществлять инвестирование в фонды таких новых категорий, как хедж-фонды и кредитные фонды. К ранее действующим фондам, паи которых должны быть ограничены в обороте, новое законодательство отнесло фонды прямых и венчурных инвестиций, а также фонды недвижимости, инвестиционная декларация которых предполагает возможность инвестировать помимо прав из договоров на долевое участие в строительстве в права по инвестиционным контрактам на строительство, подрядным договорам, в доли и акции строительных организаций, проектно-сметную документацию.

Все остальные категории фондов также могут быть заявлены как предназначенные для квалифицированных инвесторов. При этом в их отношении будут действовать нормы, позволяющие более свободно структурировать активы в составе имущества фонда, а также все дополнительные возможности фондов "для профессионалов". Среди дополнительных возможностей организаторов проектов и управляющих компаний закрытых фондов, паи которых ограничены в обороте, позволяющих ПИФам функционировать на новых условиях, наиболее интересными представляются возможность инвестора участвовать в управлении проектом и возможность самого ПИФа оперировать кредитными/заемными средствами.

В конструкции фонда для квалифицированных инвесторов заложена гибкость подхода в установлении принципов управленческого участия инвесторов-пайщиков, заключающаяся в возможности создания инвестиционного комитета, к компетенции которого может быть отнесен контроль за совершением сделок управляющей компанией. С помощью комитета инвесторы-организаторы проекта получают возможность, контролируя деятельность управляющей компании, оказывать влияние на сам процесс управления своими активами (а зачастую и принимать соответствующие управленческие решения). Это важно и при передаче проекта в менеджмент рыночной управляющей компании, и при привлечении в проект под управлением собственной управляющей компании сторонних инвесторов.

Появившаяся возможность привлечения и выдачи займов и кредитов, а соответственно, залога активов фонда в обеспечение долговых обязательств в максимальной степени приближает инструментарий паевых фондов к традиционным механизмам привлечения инвестиций в проекты реального сектора экономики. Привлечение заемных средств в фонды ограничивается лишь тем, что кредитором/займодавцем может быть только квалифицированный инвестор, а таковым в силу закона уже является кредитная организация. Выдача же займов из средств фонда ограничивается лимитом долговых инструментов для соответствующей категории ПИФа.

Принимая во внимание рассмотренные дополнительные возможности закрытых фондов для квалифицированных инвесторов, можно говорить о том, что ПИФ становится действительно полноценным партнером банков как основных стратегических инвесторов при организации проектов, особенно в сфере рынка недвижимости. В связи с этим можно выделить две основные формы привлечения банка в проект: традиционное долговое участие (кредитование фонда либо пайщика под залог инвестиционных паев) и партнерское долевое участие, когда банк может является пайщиком фонда, имея при этом существенные гарантии соблюдения его интересов.

Модель фонда, в которой банк выступает его кредитором, предполагает традиционный способ участия банка в проекте, когда организаторами привычно используются заемные средства. Управляющая компания, действующая от имени фонда, заключает с банком стандартный кредитный договор и на заемные средства осуществляет финансирование строительства. В качестве обеспечения банковских интересов кредитной организации недвижимое имущество, находящееся в фонде, передается в залог.

В новых условиях также более широкое распространение, чем раньше, может получить кредитование пайщика под залог инвестиционных паев при соблюдении ряда дополнительных обеспечительных мер. Так, в правилах фонда могут быть прописаны ограничения управляющей компании по распоряжению недвижимостью, составляющей активы фонда, кроме того, передавая паи в залог, пайщик может передать банку право на участие в инвестиционном комитете с правом голоса. В итоге для кредитной организации создаются дополнительные гарантии работы с привычным для нее инструментарием кредитования под залог надлежащих активов.

Другой формой участия банка в финансировании проекта через ЗПИФ является его партнерское паевое участие в фонде на новых, также гарантирующих его интересы условиях. В данном случае инвестиционные интересы банка как стратегического инвестора фонда также обеспечивает его участие в инвестиционном комитете и закрепление в правилах доверительного управления ограничений управляющей компании на распоряжение недвижимым имуществом фонда (например, запрет на совершение определенных правилами категорий сделок с недвижимыми активами).

Таким образом, в новых условиях с помощью инструментария закрытых ПИФов возможно не только решать задачи повышения эффективности проекта, в том числе благодаря уже известным большинству участников российского рынка особенностям налогообложения доходов, образуемых внутри фонда, но и обеспечивать реализацию задач, связанных с привлечением инвестиций в соответствующие проекты.

"ПИФы для всех"

Говоря о новых возможностях фондов, предназначенных для квалифицированных инвесторов, нельзя не оценить ситуацию с ПИФами, паи которых в обороте не ограничены.

С одной стороны, законодатель лишил их возможности работать с рисковыми инструментами. Так, продавать паи неквалифицированным инвесторам могут только те фонды недвижимости, в инвестиционной декларации которых предусмотрена возможность (в отношении профильных активов) инвестирования исключительно в готовую недвижимость, права на нее и права из договоров долевого участия в строительстве. Паи венчурных фондов и фондов прямых инвестиций вообще не могут быть проданы неквалифицированному инвестору. (В силу сложившейся на российском рынке ситуации ФСФР России установлено, что венчурные фонды, срок формирования которых заканчивается не позднее 1 марта 2009 г., могут не заявлять об ограничении паев в обороте.)

Однако стоит отметить, что данный факт не может рассматриваться только как ограничение прав инвесторов паевых инвестиционных фондов. Налицо работа государственного регулятора на рынке ценных бумаг, направленная на обеспечение интересов рядовых потребителей финансовых услуг, малых и средних инвесторов, не имеющих соответствующего опыта и возможности реально оценить риски собственной инвестиционной деятельности, в том числе с привлечением посредников.

С другой стороны, такое нововведение, как возможность применения упрощенной процедуры дополнительного выпуска паев, позволяет рыночным неквалифицированным инвесторам заходить капиталами в уже работающий проект. Причем интересы таких инвесторов гарантируются пониженным риском вложений в допустимые инвестиционной декларацией фонда активы.

Принимая во внимание, что в условиях сложившейся ситуации большинство российских организаторов проектов, использующих конструкцию ЗПИФов с целью повышения экономической эффективности бизнеса, как правило, не отвечают признакам квалифицированных инвесторов, конструкция закрытых ПИФов недвижимости, осуществляющих строительство исключительно по договору долевого участия в строительстве, и конструкция рентного фонда, активы которого формирует готовая недвижимость, будут крайне востребованы на российском рынке. Причем и в этих фондах возможно участие банков как инвесторов проекта либо кредиторов пайщиков на условиях, максимально гарантирующих их интересы. Главным гарантом в данном случае может выступить закрепление в правилах фонда запрета на совершение управляющей компанией сделок с недвижимыми активами фонда.

Особенности формирования ЗПИФов в новых условиях

Новации в законодательстве коснулись не только особенностей функционирования уже сформированных закрытых фондов. Порядок их создания также претерпел существенные изменения. Во-первых, как можно предположить, в целях недопущения формирования "пустого" фонда установлен новый перечень активов, которые могут быть переданы в ПИФ при его создании: это денежные средства, ценные бумаги, денежные требования по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров, включая права залогодержателя по договорам об ипотеке, доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, недвижимое имущество. Видно, что в новом перечне отсутствуют права на недвижимое имущество, а также права по различного рода договорам, связанным со строительством недвижимости. Во-вторых, момент возникновения отношений доверительного управления и права общей долевой собственности пайщиков на имущество, внесенное в фонд, обусловливается датой окончания формирования фонда, направления в ФСФР России отчета об итогах его формирования и регистрацией соответствующих изменений правил доверительного управления ЗПИФов, связанных с указанием в них количества размещенных инвестиционных паев. Все денежные средства, поступающие в оплату инвестиционных паев при формировании фонда аккумулируются на транзитных счетах и лишь после окончания формирования поступают на счет управляющей компании ДУ соответствующего ПИФа. Данные нормы в целом направлены на обеспечение интересов пайщиков, исключая, с одной стороны, возможность управляющей компании распоряжаться средствами, не включенными в активы фонда, с другой стороны, зачисление на счет фонда ошибочно перечисленных средств. Аналогична ситуация с ценными бумагами, изначально зачисляемыми при формировании фонда на транзитный счет депо в специализированном депозитарии ПИФа.

Наибольшее количество вопросов вызывает новый порядок передачи недвижимого имущества в фонд. Как установлено действующим гражданским законодательством, переход прав на недвижимое имущество возможен при государственной регистрации такого перехода. Общая долевая собственность на имущество фонда возникает с того момента, когда он считается сформированным. Для закрытых ПИФов это дата государственной регистрации изменений в правила доверительного управления фонда в части, касающейся количества выданных паев. Таким образом, возникает коллизия правовых норм. По сути, передача имущества в фонд при его формировании должна производиться по передаточному акту и включаться в состав фонда до государственной регистрации перехода прав на данное имущество. Регистрация же перехода прав на недвижимость (в общую долевую собственность пайщиков) будет осуществляться после формирования фонда, что создает определенные риски: если по какой-либо причине регистрация общей долевой собственности не состоится, фонд фактически не будет сформирован, а правовых последствий для такой ситуации нормативные акты не предусматривают.

В заключение хотелось бы отметить, что в целом изменения можно оценить позитивно, несмотря на вопросы, вызываемые некоторыми нормами обновленного законодательства о паевых инвестиционных фондах и на которые, можно надеяться, ответы в скором времени будут даны как практикой, так и государственным регулятором. Среди положительных новаций особо значимыми представляются расширение инвестиционного инструментария для квалифицированных инвесторов, ограничение рисков непрофессионалов рынка, значительная перестройка механизмов работы закрытых ПИФов при структурировании различных проектов в реальных секторах экономики и при привлечении инвестиций с учетом индивидуальных особенностей проекта и интересов участников инвестиционного процесса.


Содержание (развернуть содержание)
Обновленный рынок
Рынок негосударственного пенсионного обеспечения: конкуренция или олигополия?
НПФы - организации социального обеспечения, а не финансовые пирамиды
О возможных вариантах оптимизации отчетности на РКИ
Администрирование паевых инвестиционных фондов. Выдача, обмен и погашение инвестиционных паев
Регистраторы, депозитарии, специализированные депозитарии как операторы персональных данных
Администрирование паевых инвестиционных фондов.
Информационные технологии для паевых фондов
Новые инвестиционные стратегии управляющих компаний
Инвестиции в недвижимость и девелопмент
Инвестиции в корпорации (прямые и венчурные)
Инвестиции в иностранные активы
Инвестиции в долговые инструменты
Инструменты срочного товарного рынка: новые возможности для инвестиционных фондов
Костюм, сшитый по размерам клиента: новые торговые идеи для инвесторов
Вложения в паи зарубежных фондов
Выбор УК: ПИФы для квалифицированных и неквалифицированных инвесторов
Управление активами в период высокой инфляции
Управление пенсионными накоплениями: жажда перемен
Создание и функционирование ЗПИФов в условиях нового нормативного регулирования

  • Статьи в открытом доступе
  • Статьи доступны на платной основе
Актуальные темы    
 Сергей Хестанов
Девальвация — горькое лекарство
Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
Александр Баранов
Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
Варвара Артюшенко
Вместе мы — сила
Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
Сергей Майоров
Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
Все публикации →
  • Rambler's Top100