Casual
РЦБ.RU

Законодательные аспекты секьюритизации

Август 2007


    В настоящее время в России происходит процесс становления и развития института секьюритизации. В 2006 г. объем рынка секьюритизации российских активов вырос по сравнению с 2005 г. в 17 раз - до 3,5 млрд долл. Однако, поскольку данный институт появился на российском финансовом рынке совсем недавно, правовая среда, обеспечивающая его функционирование, находится в настоящий момент в зачаточном состоянии.

    Чрезвычайно важной задачей является повышение надежности сделки в ситуации банкротства оригинатора. Здесь не обойтись без изменения законодательства о банкротстве. Экспертами Ассоциации региональных банков России подготовлен законопроект, который предусматривает внесение изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Данные изменения устанавливают особенности правового режима сделок секьюритизации кредитных портфелей при несостоятельности (банкротстве) банка-оригинатора, осуществляющего обслуживание переданных специальному юридическому лицу (SPV) активов.
    В целях снижения правовых рисков (legal risk), риска переквалификации (recharacterisation risk) и риска смешения (commingling risk) подобных сделок, а также конструирования основ правового института действительной продажи (true sale) в законопроекте:

  • введено понятие обслуживания требований по договорам кредита и займа;
  • установлен порядок передачи таких требований в случае несостоятельности кредитной организации, которая ранее провела их отчуждение SPV или иной кредитной организации и осуществляет их обслуживание;
  • сокращены сроки исковой давности для признания договоров (сделок), заключаемых при секьюритизации активов, недействительными;
  • ограничен перечень оснований для признания договоров (сделок), заключаемых при секьюритизации активов, недействительными по заявлению руководителя временной администрации, иску конкурсного управляющего и конкурсных кредиторов.
        Используя указанные схемы рефинансирования, российские кредитные организации, не имеющие кредитного рейтинга инвестиционного качества, получили возможность привлекать долгосрочное финансирование (сроком до 30 лет) под крайне выгодные процентные ставки (1 m LIBOR + 150 bp и ниже). Совершенствование законодательства о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций позволит повысить надежность (и кредитный рейтинг) рассматриваемых сделок и, как следствие, существенно снизить стоимость привлекаемых банками заимствований. При среднегодовом объеме сделок секьюритизации банковских активов в 10 млрд долл. такая экономия на издержках может составить от 100 млн до 500 млн долл. ежегодно (нарастающим итогом в течение следующих 5 лет).
        При рассмотрении сделок секьюритизации в гражданском, конкурсном и налоговом праве решающее значение приобретают юридическая самостоятельность и экономическая независимость SPV от оригинатора. В результате уступки активов юридически самостоятельной финансовой структуре надежность активов более не зависит от состояния и уровня общего предпринимательского риска банка-оригинатора, тем самым достигается эффект "внебалансового" (off-balance-sheet) финансирования. Благодаря экономической независимости SPV удается избежать опасности того, что уступленные активы вследствие консолидации вновь должны будут отражаться на балансе оригинатора. Это важно, в частности, в том случае, когда в роли оригинаторов выступают банки, осуществляющие секьюритизацию собственных кредитных портфелей. Таким способом им удается смягчить требования органов банковского надзора к собственному капиталу. Кроме того, путем отделения активов оригинатор передает третьей стороне часть рисков, например риск неисполнения обязательств и риск ликвидности, а также связанные с рефинансированием валютный риск и риск изменения процентных ставок.
        Как правило, банк-оригинатор сохраняет за собой функции по обслуживанию, что обеспечивает неизменность отношений с клиентами. Сохранение обслуживания кредитов за оригинатором достигается путем заключения специального соглашения (servicing agreement) между SPV и оригинатором.
        Независимо от выбранного сторонами применимого права соглашение об обслуживании кредитов (loan servicing agreement) обычно накладывает на кредитную организацию-оригинатора, осуществляющую обслуживание, следующие обязанности:
  • сбор платежей, поступающих от должников по кредитам, и осуществление действий, связанных с взысканием долга и обращением взыскания на обеспечение, предоставленное должниками;
  • перечисление на банковский счет кредитора или передача кредитору иным образом денежных сумм, переданных должниками;
  • передача кредитору иного имущества, полученного при взыскании долга или возмещении ущерба по договорам кредита и займа;
  • регулярная подготовка и предоставление отчетов по результатам обслуживания и состоянию кредитного портфеля.
        Следует учитывать, что полученные в процессе обслуживания денежные средства не принадлежат кредитной организации, осуществляющей обслуживание, и подлежат передаче кредитору по договорам кредита и займа (спецюрлицу). На развитых рынках для учета таких денежных средств используются эскроу-счета (номинальные банковские счета). Раздельный учет денежных сумм, поступающих в процессе обслуживания, гарантирует их сохранность, полное и своевременное зачисление на счет кредитора (SPV collection account).
        Перед началом сделки, как правило, определяется так называемый резервный агент по обслуживанию (backup servicer), который принимает от банка-оригинатора функции по обслуживанию активов при наступлении заранее предусмотренных в договоре обстоятельств.
        Следует учитывать, что соответствующий механизм финансирования предусмотрен также в Федеральном законе "Об ипотечных ценных бумага" в части выпуска ипотечным агентом облигаций с ипотечным покрытием. В данном случае спецюрлицом по российскому праву выступает ипотечный агент, а пулом активов - ипотечное покрытие (требования по кредитам, обеспеченным ипотекой, и закладные).
        Законопроектом устанавливается, что денежные средства и иное имущество, полученное кредитной организацией, осуществляющей обслуживание требований по договорам кредита и займа, не принадлежат ей и не относятся к имуществу кредитной организации в смысле законодательства о несостоятельности. На денежные обязательства кредитной организации по договорам обслуживания не может распространяться действие моратория. Распространение действия моратория на такие обязательства способно привести к невыплате (дефолту) по ценным бумагам, выпускаемым SPV, поскольку выплата основного долга и процентов по этим ценным бумагам осуществляется за счет денежных средств, аккумулируемых кредитной организацией - агентом по обслуживанию.
        В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" срок исковой давности для признания недействительными принятых эмитентом и регистрирующим органом решений, связанных с эмиссией ценных бумаг, а также выпуска эмиссионных ценных бумаг, сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, или отчета об итогах их выпуска составляет 3 мес. с момента регистрации отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг, а в случаях, когда в соответствии с законом государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг не осуществляется, - с момента государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг.
        Таким образом, в соответствии с действующим законодательством срок исковой давности для признания недействительным выпуска облигаций с ипотечным покрытием составляет 3 мес. В то же время при наличии определенных законом оснований по заявлению руководителя временной администрации может быть признана недействительной сделка по передаче ипотечному агенту ипотечного покрытия, совершенная кредитной организацией в течение 3 лет, предшествовавших назначению временной администрации. В случае вынесения соответствующего судебного решения ипотечный агент будет лишен активов, источник выплат по выпущенным ипотечным агентом ценным бумагам окажется утраченным, а сами ценные бумаги будут немедленно признаны находящимися в дефолте. Таким образом, сделка по выпуску эмиссионных ценных бумаг будет опровергнута, несмотря на формальное истечение искового срока давности для признания ее недействительной.
        Законопроект предусматривает сокращение перечня оснований и ограничение сроков исковой давности для признания недействительными сделок отчуждения требований по договорам кредита и займа и иных сделок, заключаемых при проведении секьюритизации (п. 3 ст. 28). Это позволяет согласовать положения законодательства о банкротстве с нормами Закона о рынке ценных бумаг, а также повысить надежность ипотечных ценных бумаг и иных ценных бумаг, выпускаемых при секьюритизации кредитных портфелей.
        Законопроект расширяет перечень функций временной администрации (п. 1, 4 ст. 21, п. 1 ст. 22). Общей задачей временной администрации является передача (содействие в передаче) требований, находящихся на обслуживании кредитной организации, на обслуживание другому лицу. В сделках секьюритизации кредитных портфелей такое лицо определяется заранее в процессе так называемого структурирования сделки. В договоре спецюрлица и кредитной организации - агента по обслуживанию определяются обстоятельства, при наступлении которых должна быть произведена такая передача при одновременном расторжения договора на обслуживание (servicing agreement).

    • Рейтинг
    • -1
    Оставить комментарий
    Добавить комментарий анонимно, введите имя:

    Введите код с картинки:
    Добавить комментарий как авторизованный посетитель: Войти в систему

    Содержание (развернуть содержание)
    Факты и комментарии
    Пути взаимодействия ФСФР и СРО
    РЦБ-CASUAL: премьера прошла успешно. Журнал "Рынок ценных бумаг" провел в Карелии первый неформальный выезд с друзьями и партнерами
    Российский рынок акций: итоги первого полугодия и прогноз на вторую половину 2007 г.
    Газпром: финансовые итоги 2006 г.
    Инфраструктурная отрасль: на пороге бума
    Оценка эффективности управления ОПИФ категории фондов акций
    Структурированные продукты: что внутри?
    Расчеты через трансъевропейскую автоматизированную экспресс-систему валовых расчетов в режиме реального времени TARGET1 / TARGET2
    Карфаген должен быть разрушен
    Потенциал ипотечного рынка России колоссален
    Стандартизация ипотеки - основной залог качества ипотечных ценных бумаг
    Законодательные аспекты секьюритизации
    Секьюритизация доходов от коммерческой недвижимости
    Закладная: понятие, практика применения и проблемы
    Некоторые статистические закономерности динамики курса валютной пары "евро-швейцарский франк"
    Автоматический графический анализ
    Динамические ряды индексов - отражение тенденций мышления инвесторов

    • Статьи в открытом доступе
    • Статьи доступны на платной основе
    Актуальные темы    
     Сергей Хестанов
    Девальвация — горькое лекарство
    Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
    Александр Баранов
    Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
    В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
    Варвара Артюшенко
    Вместе мы — сила
    Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
    Сергей Майоров
    Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
    Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
    Все публикации →
    • Rambler's Top100