Casual
РЦБ.RU

О некоторых аспектах правового регулирования фондового рынка США

Февраль 2007


    Рынок ценных бумаг США имеет богатую историю и сложившийся эффективный механизм правового регулирования, тогда как в Российской Федерации оборот ценных бумаг на организованных рынках только начинает формироваться.

    Не секрет, что большинство публичных российских компаний предпочитают размещение ценных бумаг на российском фондовом рынке одновременно с проведением IPO на зарубежных фондовых площадках. Часто первичное размещение российских компаний вообще минует национальные рынки, а все попытки российского регулятора (ФСФР) изменить ситуацию, в том числе правовыми нормами, приводят лишь к изобретению эмитентами способов избежания такого запрета.
    Большинство подобных размещений приходится на фондовые рынки США и Великобритании. Несмотря на существенные различия в правовых системах России и США, формирование механизма правового регулирования фондового рынка в России строится преимущественно по американской модели. В связи с этим учет позитивного американского опыта особенно актуален для правовой системы России.
    Говоря об истории развития фондового рынка США, необходимо напомнить, что длительное время в США не было единого подхода к трактовке понятия ценной бумаги как таковой. Определение данного термина и создание регулятивных механизмов ценных бумаг (securities) началось в США с принятием ими так называемых "Законов Голубого Неба" (Blue Sky Law). Понятие security по-разному трактовалось в законе каждого штата и включало в себя различный набор финансовых инструментов, так или иначе способных подпадать под данное определение.
    Развитие инвестиционной деятельности и, как следствие, появление новых способов и форм инвестиций также серьезно повлияли на трактовку понятия security, что потребовало от судов в каждом конкретном случае расширительно толковать данный термин, ликвидируя тем самым пробелы в законодательстве.
    В отсутствие унификации права, регулирующего данный институт, суды США были вынуждены создавать такое поле самостоятельно, что само по себе нормально для прецедентного права США, но не обеспечивало единообразия судебной практики и не добавляло самому понятию security большей определенности.
    Однако, несмотря на очевидные минусы, именно в период принятия и действия "Законов Голубого Неба" в США были заложены основы для трактовки понятия securities и определились базовые принципы рынка ценных бумаг. Унификация "Законов Голубого Неба" началась в 1929 г., когда был принят Единообразный закон о продаже ценных бумаг (Uniform Sale of Securities Act), который, однако, не получил широкого распространения в штатах.
    Лишь в 1930-х гг., с принятием ряда основополагающих законов, рынок ценных бумаг США стал обретать регулятивный механизм, способствующий единообразному правоприменению.

    Нормативная база
    Правовое регулирование института ценных бумаг в США определяется рядом нормативных актов. Во-первых, Securities Act of 19331 (с учетом изменений, внесенных Конгрессом США в 1982 г.). Данный акт является основным нормативным регулятором рынка ценных бумаг США, устанавливающим понятие securities, определяющим требования к первичному размещению securities и правила их регистрации, а также оговаривающим другие вопросы, связанные с размещением securities.
    Во-вторых, Securities Exchange Act of 19342, регулирующий вопросы публичного обращения securities. В соответствии с положениями этого закона была создана Комиссия по ценным бумагам и биржам (U.S. Securities and Exchange Commission, SEC) (далее - Комиссия), основной регулятор фондового рынка США.
    Регулирование рынка ценных бумаг в США также осуществляет:

  • Закон о доверительных соглашениях 1939 г. (Trust Indenture Act of 1939)3. Этот закон применяется к долговым securities, таким как облигации, необеспеченные долговые обязательства, долговые обязательства, которые предложены для аукционной продажи. Даже если такие securities могут быть зарегистрированы согласно Securities Act of 1933, они не могут быть предложены к публичной продаже, если официальное соглашение между эмитентом облигаций и их держателем является трастовым контрактом и соответствует нормам Закона о доверительных соглашениях.
  • Закон об инвестиционных консультантах 1940 г. (Investment Advisers Act of 1940)4. Поправки в закон были внесены в 1996 г. Закон направлен на регулирование деятельности инвестиционных консультантов. К ним относятся лица, которые за вознаграждение занимаются консультированием (напрямую, посредством публикаций или письменно) по проблеме оценки securities, целесообразности (выгоде) инвестиций, покупки и продажи securities или которые за вознаграждение или в рамках регулярного бизнеса проводят анализ или готовят отчеты в отношении securities. Законом предусмотрена компенсация за ненадлежащее консультирование. Инвестиционные консультанты должны подчиняться нормам, направленным на защиту инвесторов. После внесения в закон поправок только те консультанты, которые имеют под управлением капитал не менее 25 млн долл. или консультируют зарегистрированную инвестиционную компанию, должны быть зарегистрированы Комиссией.
  • Закон об инвестиционных компаниях (Investment Company Act of 1940)5. Закон регулирует организацию компаний (включая взаимные инвестиционные фонды, занятые преимущественно инвестированием и реинвестированием, торговлей securities), чьи собственные securities публично предложены для инвестирования. Регулирование направлено на минимизацию конфликта интересов, который возникает в этих сложных операциях. Закон требует раскрытия такими компаниями их финансового положения и инвестиционной политики инвесторам при первичной продаже акций и регулярно в последующем. Закон не позволяет Комиссии непосредственно контролировать инвестиционные решения или деятельность этих компаний либо оценивать качество их инвестиций.
  • Закон о защите инвесторов securities 1970 г. (Securities Investor Protection Act of 1970, SIPA)6. Закон содержит эффективные механизмы защиты прав инвесторов фондового рынка и учредил Корпорацию защиты инвесторов в securities (Securities Investor Protection Corporation, SIPC), членами которой являются большинство брокеров и дилеров, зарегистрированных Комиссией.
  • Закон Сарбейнса-Оксли 2002 г. (Sarbanes - Oxley Act of 2002)7, подписанный президентом США 30 июля 2002 г., который дополнил и отчасти изменил федеральное законодательство о ценных бумагах. Закон направлен на увеличение общей ответственности, финансовое раскрытие, борьбу с мошенническими действиями и создает Комитет по надзору за отчетностью открытых акционерных компаний (Public Company Accounting Oversight Board, PCAOB).
  • Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code)8 содержит раздел 8 "Инвестиционные ценные бумаги" (Investment securities). Кодекс регулирует оборот недокументированных ценных бумаг (uncertificated security) и документированных (именных и на предъявителя) ценных бумаг (certificated security). ЕТК оговаривает нормы о передаче прав, составляющих ценную бумагу, регистрации трансферта, залога, освобождения от залога и некоторые другие. Между тем, несмотря на более позднее принятие, ЕТК носит субсидиарный характер и не может рассматриваться как самостоятельный источник норм, регулирующих оборот securities.
        Приведенный перечень законодательных актов является далеко не полным, и нормы, направленные на регулирование оборота securities, предотвращение злоупотреблений, содержатся во множестве других законов США.

        Понятие и признаки security. Тест Howey
        Американское право не содержит четко сформулированного подхода к понятию ценной бумаги. Английское слово securities в правовых документах США имеет гораздо более широкое толкование, нежели просто ценная бумага, - как документ, зафиксированный в определенной форме и обладающий обязательным набором реквизитов. Узаконенное определение securities содержится в § 2(1) Securities Act of 1933, с учетом изменений, внесенных Конгрессом США в 1982 г.
        В соответствии с § 2(1) Securities Act of 1933 термин security обозначает "любое долговое обязательство, акцию, собственную акцию компании, которая хранится в финансовом отделе этой компании, облигацию, необеспеченное долговое обязательство, свидетельство о наличии долга, сертификат о наличии интереса или участия в любом соглашении о разделе прибыли, сертификат об обеспечении security, который находится у доверительного собственника, выдаваемое до регистрации компании свидетельство или подписной сертификат, акцию, разрешенную к продаже, инвестиционный контракт, сертификат участия в голосующем трасте, свидетельство о депонировании security, долевой неделимый интерес в праве на нефть, газ или в праве на другие минеральные ресурсы, любую сделку пут, колл, стрэдл, опцион или привилегию в отношении любой security, депозитного сертификата или группы или индекса security (включая любой поименованный выше интерес или основывающийся на его стоимости) или любую сделку пут, колл, стрэдл, опцион или привилегию, заключенную на национальных фондовых биржах в отношении иностранной валюты или вообще любой интерес или инструмент, общеизвестный как security, или любое свидетельство интереса или участия, временное или промежуточное свидетельство, квитанцию, гарантию или варрант или право подписаться или приобрести любое из вышеперечисленного".9 Такое многообразие терминов на первый взгляд не отражает реального понятия ценной бумаги, не знакомо и не привычно для восприятия юриста, воспитанного континентальной правовой системой.
        Между тем для полного понимания сущности и содержания понятия securities, используемого в англо-американском праве, необходимо обратиться к изучению доктрины англо-американского права и судебному прецеденту.
        В основе американского понятия securities лежит прежде всего детальный анализ содержания конкретной правовой связи эмитента и держателя securities. В связи с этим под американское понятие securities может подпадать не только конкретная ценная бумага в ее классическом понимании, например акция, облигация, но и любое другое правоотношение двух и более лиц, создающее для одного из них инвестиционный интерес в предприятии другого, что в свою очередь делает понятие "эмитент" и "держатель" несколько условными. Более того, с позиции Верховного суда США при принятии Securities Act of 1933 Конгресс США намеренно не пытался дать понятию security точного определения, предоставляя Комиссии и судам США возможность относить к данному понятию различные финансовые сделки10.
        Предоставленная Конгрессом свобода действий неизбежно заставила правоприменителей искать четкие критерии для отнесения того или иного инвестиционного института к security. Такие критерии вскоре были обозначены в судебной практике. В деле SEC vs W.J.Howey Co., рассмотренном Верховным судом США в 1946 г., судом были поставлены вопросы, ответы на которые позволяли сформулировать определенные критерии для отнесения того или иного инвестиционного правоотношения к понятию security в целях Securities Act of 1933. Примененный Верховным судом США при рассмотрении этого дела метод в последующем стал ориентиром для американской судебной системы на долгие годы и получил название "тест Howey".
        Выделяют четыре основные составляющие, наличие в правоотношении которых позволяет говорить о том, что правоотношение является security:
        1) инвестирование денег или другого имущества;
        2) общее предприятие держателя и эмитента security;
        3) ожидание от предприятия прибыли;
        4) ожидание такой прибыли исключительно от эмитента или третьего лица, но не от держателя.
        В соответствии с данным тестом любое инвестиционное правоотношение, независимо от его формы, в судебной практике США признается securities для целей Securities Act of 1933. Например, судебной практикой к security были отнесены договор на продажу и обслуживание земельного участка, контракт плавающей ренты и т. п. Между тем с течением времени судам пришлось столкнуться с нетипичными и не имеющими аналогов в судебной практики сделками, на первый взгляд не вполне удовлетворяющими требованиям теста Howey, что потребовало от судов внесения соответствующих корректировок в тест. Так, при рассмотрении споров об отнесении к security сделок с компаниями, работающими по принципу, известному в настоящее время как "сетевой маркетинг", суды столкнулись с трудностями по определению соответствия таких сделок четвертому требованию теста (ожидание прибыли исключительно от усилий эмитента или третьего лица). Применительно к данному типу сделок держатели security в значительной степени участвовали в деятельности компании и своими активными действиями способствовали получению доходов.
        Столкнуться с подобным казусом пришлось Федеральному апелляционному суду США 9-го округа при рассмотрении жалобы по делу SEC vs. Glenn W. Turner Enterprises, Inc.
        Между тем формальное несоответствие подобной категории инвестиционных правоотношений четвертому требованию теста Howey не смутило апелляционный суд, который признал такие отношения соответствующими данному пункту теста11. Суд обосновал свое заключение тем, что термин "исключительно" не должен истолковываться формально и строго ограничительно, а должен охватывать, в том числе, и такие схемы, которые являются security по содержанию.
        В последующем суды США, вынося решение с применением теста Howey, стали подчеркивать не статический, а адаптивный к различного рода махинациям характер четвертого требования теста. Такая позиция американских судов, безусловно, может вызвать удивление у российских юристов, привыкших к буквальному толкованию закона и иных источников права, но в целом является обычной для правовой системы США, одним из принципов которой служит расширительное толкование права, направленного на пресечение различных злоупотреблений.
        Тест Howey до сих пор является основой большинства судебных решений в США, касающихся securities. Так, в деле SEC vs. Edwards, решение по которому было принято в апелляционном порядке Верховным судом США 13 января 2004 г., суд, обосновав свое решение, в том числе, применением теста Howey, признал инвестиционным контрактом, а следовательно, и security, договор продажи таксофонов с обратной арендой их продавцом и выплатой фиксированного вознаграждения покупателю12.

        Регистрация securities, раскрытие информации. Освобождение от регистрации
        Процедура выпуска securities в свободное обращение четко урегулирована федеральным законодательством США. Securities, продающиеся (предлагающиеся к продаже) в США, подлежат регистрации Комиссией. Заявление о регистрации securities представляется в SEC в трех экземплярах, один из которых должен быть подписан надлежащим лицом. За регистрацию взимается регистрационный сбор.
        Согласно Приложению А к Securities Act of 1933 в процессе регистрации раскрытию подлежат следующие факты.
        1. Общая информация об эмитенте:

  • наименование эмитента, под которым он ведет или намеревается вести бизнес;
  • наименование штата, государства или другой суверенной власти, по решению которой эмитент создан, а также местонахождение основного офиса эмитента; если эмитент зарубежный - наименование и адрес его агента в США, уполномоченного получать уведомления;
  • имена (наименования) и адреса всех директоров или людей, выполняющих подобные функции, исполнительного директора, финансовых и бухгалтерских служащих, партнеров в товариществе, андеррайтеров13; количество принадлежащих им акций эмитента и (или) количество акций, на которые они намерены подписаться;
  • имена (наименования) всех лиц, владеющих более чем 10% акций любого типа или более чем 10% всех выпущенных эмитентом акций в совокупности;
  • общий характер бизнеса, которым занимается или намерен заниматься эмитент.
        2. Финансовая информация, сведения об акционерном капитале и securities эмитента:
  • капитализация (акционерный капитал) эмитента, включая неоплаченный акционерный капитал, разделение акционерного капитала на количество и виды акций, номинал или оценка акций, описание прав, предоставляемых акциями;
  • securities, покрытые неоплаченными опционами;
  • количество акций каждого класса в акционерном капитале, включая акции, которые будут предлагаться;
  • размер неоплаченного консолидированного долга (займа), созданного предлагаемыми securities, включая краткие сведения о сроке платежа, процентной ставке, условиях займа;
  • вознаграждение, выплаченное или подлежащее выплате эмитентом в течение прошлого и следующего года директорам или лицам, выполняющим подобные функции, служащим или другим лицам, называя (раскрывая) их, если размер вознаграждения превышает 25 тыс. долл. в течение любого года;
  • предварительная оценка чистых поступлений, вырученных от предлагаемых securities, цена публичного предложения securities или способ ее определения;
  • все комиссионные или скидки, оплаченные или подлежащие оплате эмитентом андеррайтерам по предлагаемым securities, а также иные расходы;
  • чистая прибыль, полученная эмитентом от продажи любых securities в течение 2 лет, предшествующих подаче регистрационного заявления с указанием цены их предложения и именами андеррайтеров;
  • наименования и адреса продавцов и согласованной покупной цены любого имущества (а также деловой репутации), приобретенного не в обычном ходе ведения бизнеса, которое должно быть оплачено полностью или частично с доходов от предлагаемых securities;
  • подробные сведения о характере и степени интереса каждого директора, исполнительного директора, каждого акционера, владеющего более чем 10% акций любого вида или более чем 10% акций эмитента в совокупности в любом имуществе, приобретенном не в ходе обычного ведения дел в течение 2 лет, предшествовавших подаче регистрационного заявления или предложенных к приобретению к этой дате;
  • имена и адреса адвокатов, которые способствуют законности выпуска; даты, стороны и общие последствия каждого материального контракта14, совершенного не в ходе обычного ведения дел, который должен быть исполнен полностью или частично при (или после) подаче регистрационного заявления или который был совершен не более чем за 2 года перед такой подачей;
  • балансовый отсчет на дату не более чем 90 дней до даты подачи регистрационного заявления, раскрывающий все активы эмитента, их характер и стоимость, включая любую ссуду (заем) на сумму более 20 тыс. долл. любому должностному лицу, директору, акционеру или лицу, непосредственно или косвенно управляющему эмитентом, или лицу, непосредственно или косвенно управляемому эмитентом. Балансовый отчет также должен содержать все пассивы эмитента, включая излишки (активное сальдо), отражать источники, по которым они были составлены. Балансовый отчет должен быть представлен на дату не более чем 90 дней до подачи регистрационного заявления;
  • счет прибылей и убытков эмитента, раскрывающий заработанные доходы, их характер и источник, а также расходы и фиксированные платежи.
        Раскрытию подлежит также иная финансовая и бухгалтерская информация. Данные бухгалтерской отчетности подлежат удостоверению независимыми бухгалтерами, а если такого удостоверения нет, то к отчетности предъявляются более строгие требования. К регистрационному заявлению должен быть приложен ряд документов (копии всех материальных контрактов, соглашений с андеррайтерами и др.). Правилами и инструкциями SEC может быть предусмотрено, что любая информация или документ из Приложения А применительно к тому или иному виду эмитентов или securities не подлежит раскрытию (не предоставляется), если это не является необходимым для надлежащей защиты инвесторов.
        Специальные правила могут вводиться Комиссией для регистрационных документов, представляемых так называемой blank check company15. Изменение цены предложения securities возможно до даты публичного предложения, с немедленным уведомлением о таком изменении SEC.
        Компании с активами более 10 млн долл., в которых число держателей ценных бумаг более 500, обязаны регистрировать ежегодные и другие периодические сообщения, публикуя их через базу данных Комиссии по ценным бумагам и биржам.
        Согласно разделу 3 "Освобожденные securities" (Exempted Securities) Securities Act of 1933 требование обязательной регистрации securities не распространяется на некоторые их виды, такие как:
        1. Предложения определенной категории эмитентов.
        Любые securities, выпущенные лицом, созданным или действующим исключительно для религиозных, образовательных, благотворительных, общинных целей, исправительных заведений, не преследующих денежной прибыли и чистые поступления которого не содействуют выгоде любого лица, акционера; любая security фонда, исключенного из определения инвестиционной компании в соответствии с Investment Company Act of 1940; любая security, выпущенная ссудно-сберегательной ассоциацией, жилищно-строительным кооперативом, кооперативным банком, фермерской ассоциацией или подобным учреждением, которое находится под наблюдением и проверкой штата или федеральной власти, наблюдающей за подобными учреждениями; некоторые другие учреждения. Любой интерес в трасте железнодорожного оборудования16.
        2. Предложение внутри штата.
        Любая security, являющаяся частью выпуска, предложенного и проданного только резиденту в пределах отдельного штата или территории, где эмитент таких securities является резидентом и ведет деятельность в пределах штата, или если корпорация инкорпорирована и ведет деятельность в пределах такого штата или территории.
        3. Муниципальные и государственные securities, правительственные securities.
        К таким securities, в частности, относятся любые securities, выпущенные или гарантированные США или любой их территорией, округом Колумбия или любым штатом в США, любым политическим подразделением штата или территории, любым публичным воздействием одного или более штатов или территорий, любым лицом, под контролем или надзором Правительства США и действующим посредством Правительства США в соответствии с полномочиями, предоставленными Конгрессом США, а также любой депозитный сертификат.
        4. Некоторые банковские и страховые securities.
        Любые securities, выпущенные или гарантированные любым банком; или любые securities, выпущенные или представляющие интерес в непосредственном обязательстве Федерального резервного банка или любой интерес или участие в любом общем траст-фонде или подобном фонде, поддерживаемом банком исключительно для коллективных инвестиций и реинвестирования капиталов, вложенных в такой банк в качестве доверительного собственника, исполнителя, управляющего или попечителя, некоторые другие securities, выпущенные банками и страховыми компаниями. Любое страхование или страхование на дожитие до определенного возраста или на случай смерти, договор страхования ренты, дополнительный договор страхования ренты, выпущенный корпорацией, находящейся под наблюдением страхового комиссара, банковского комиссара или любого агентства или должностного лица, выполняющего подобные функции, любого штата или территории США, округа Колумбия.
        5. Некоторые иные securities.
        Любое долговое обязательство, вексель, переводной вексель или банковский акцепт, получаемые в результате текущих операций или выручки, которая использовалась или должна была использоваться для текущих операций, и имеющие срок платежа во время выпуска не более 9 мес., исключая льготные дни, или продление срока платежа, который также ограничен.
        Комиссия вправе относить те или иные securities к освобожденным от регистрации, но никакой выпуск securities не может быть освобожден от регистрации, если общее количество публично предлагаемых securities превышает в сумме 5 млн долл.
        Согласно данному полномочию Комиссии от регистрации освобождены следующие категории securities:
  • Предложения ограниченного размера.
        Так, например, согласно Постановлению Комиссии № 504 предусмотрено освобождение для ограниченных предложений и продаж securities, не превышающих 1 млн долл., а в соответствии с Постановлением № 505 от регистрации могут быть освобождены ограниченные предложения и продажи эмитентов, не являющихся инвестиционными компаниями, не превышающие 5 млн долл.
  • Частные предложения ограниченному числу лиц или учреждений.
        В соответствии с Постановлением Комиссии № 506 предусмотрена возможность освобождения для ограниченных предложений и продаж (безотносительно к сумме предложения) ограниченному количеству покупателей, которые к тому же не должны являться аккредитованными инвесторами17 и обладать непосредственно или через представителя знаниями и опытом в финансовых и деловых вопросах, необходимыми для оценки преимуществ и рисков такой инвестиции.

        Ответственность эмитентов и защита прав инвесторов и иных держателей при размещении и публичном предложении securities
        Указание в заявлении на регистрацию securities ложных сведений влечет за собой гражданскую ответственность. В случае если в любой части заявления на регистрацию, когда такая часть вступила в силу, содержатся несоответствующие сведения о существенном факте или такой факт, подлежащий раскрытию, был опущен (не сообщен), любое лицо, которое приобрело такую security (если не будет доказано, что в момент приобретения лицо было осведомлено о таком несоответствии или упущении), может предъявить иск в любом компетентном суде, основанный на законе или субъективном праве (праве справедливости), к следующим лицам:

  • каждому лицу, пописавшему заявление;
  • каждому лицу, являвшемуся директором (или лицу, выполняющему подобные функции), партнером (соучастником) эмитента на момент подачи части регистрационного заявления, относительно которой его ответственность доказана;
  • каждому лицу, которое с его согласия было названо в регистрационном заявлении в качестве действующего или возможного директора, лицом, выполняющим подобные функции или партнером;
  • каждому бухгалтеру, специалисту или оценщику либо любому лицу, которое уполномочено в силу профессии делать заявления и с его согласия названо в качестве исполнителя или удостоверило (подтвердило) любую часть регистрационного заявления (любого сообщения или оценки, которые используются совместно с регистрационным заявлением) относительно заявленного в таком документе, который им подготовлен или удостоверен;
  • каждому андеррайтеру относительно таких securities.
        Указанные лица могут быть освобождены от ответственности, если к моменту вступления регистрационного заявления в силу они ушли в отставку или предприняли действия для отставки, разрешенные законом, прекратили отношения с эмитентом, согласно которым они были названы в регистрационном документе, письменно уведомили SEC и эмитента о таких своих действиях и о том, что они не будут ответственны за такую часть регистрационного заявления; такая часть регистрационного заявления вступила в силу без их ведома, и, узнай они об этом, немедленно уведомили бы SEC о своем несогласии и нежелании нести ответственность и, кроме того, сделали бы публичное уведомление об этом; когда любая часть регистрационного заявления была утверждена лицом на основании сведений, полученных из экспертной оценки, официального документа и в результате разумного исследования не было никаких оснований не доверять таким сведениям; в некоторых других случаях. Ответственность в этих случаях несет только эмитент. Кроме указанных лиц ответственность может быть возложена совместно с ними или индивидуально на лицо, которое в силу определенных причин их контролировало (акционер и т. д.).
        Иск может быть предъявлен с целью покрытия убытков в виде разницы между суммой, уплаченной за security (не превышающей цену публичного предложения), и ценой на момент подачи иска или ценой, по которой такая security отчуждается на рынке до подачи иска, или ценой, по которой такая security будет отчуждаться после подачи иска, но до вынесения судебного решения, если такие убытки должны быть меньше, чем убытки в виде разницы между суммой, уплаченной за security (не превышающей цену публичного предложения) и ценой на момент подачи иска.
        Если ответчик докажет, что заявленные убытки не связаны с обесцениванием security, следующим из той части регистрационного заявления, в отношении которого его ответственность доказана в результате ложности сведений, пропуска существенных фактов и иного введения в заблуждение, то в компенсации таких убытков истцу может быть отказано. В любом случае размер компенсации убытков, возникших в результате заблуждения, ложных сведений и сокрытия фактов, не может превышать цену публичного предложения security.
        Срок исковой давности по таким спорам также ограничен разделом 13 "Ограничение исков" (Limitation of Actions) Securities Act of 1933 и установлен в 1 год после обнаружения несоответствия (ложности) регистрационного заявления или опущения существенного факта, или после того, как в результате должного и разумного внимания эти обстоятельства должны были быть обнаружены. В любом случае иск не может быть предъявлен по истечении 3 лет после добросовестного публичного предложения security.
        За нарушение правил и инструкций Комиссии, а также запрета противоправных действий по иску SEC окружной суд может наложить финансовый штраф, уплачиваемый в Казначейство США, размер которого может достигать, в зависимости от обстоятельств и последствий совершенного нарушения, 100 тыс. долл. или составлять сумму валовой прибыли, полученной ответчиком в результате нарушения, - для физического лица, и 500 тыс. долл. или сумму валовой прибыли - для иного лица.
        Кроме этого, судом могут быть наложены другие санкции, например временный или постоянный запрет на занятие определенных должностей у эмитентов, запрет на участие в предложении penny stock и др. Иски подведомственны окружным судам и судам любых территорий США и могут быть предъявлены по месту нахождения или постоянного жительства ответчика, месту ведения бизнеса, предложения или продажи securities с участием ответчика, и процесс в таком случае может проводиться в любом другом месте жительства ответчика или в любом месте нахождения ответчика.
        Защита прав и законных интересов инвесторов и иных держателей securities обеспечивается также комплексом правовых норм.
        Основная роль в недопущении злоупотреблений на фондовых рынках и защите прав инвесторов отведена Комиссии, которая в соответствии с нормами Securities Exchange Act of 1934 обладает для этого достаточной компетенцией. Так, например, согласно § 12 (k) Securities Exchange Act of 1934, если это необходимо в общественных интересах или для защиты инвесторов, Комиссия может временно приостановить торговлю любой security на срок не более 10 дней. Пользуясь этим полномочием, Комиссия нередко приостанавливала торговлю securities на гораздо более длительный срок, последовательно выпуская распоряжения о запрете торговли на 10-дневный срок18.

        Разграничение регулятивных полномочий на федеральном уровне и уровне штатов
        Правовое регулирование оборота securities в США осуществляется на двух уровнях: федеральном уровне и уровне штатов.
        К исключительно федеральному регулированию отнесены следующие виды securities:
        1. Торгующиеся в национальных масштабах securities, которые подлежат исключительно федеральной регистрации. К таким securities, в частности, относятся:

  • котирующиеся (прошедшие листинг и допущенные к торгам) или разрешенные к допуску (процедуре листинга) на Нью-Йоркской фондовой бирже (New York Stock Exchange, NYSE), Американской фондовой бирже (American Stock Exchange, AMEX), национальной рыночной системе Nasdaq (Nasdaq NMS) или любом правопреемнике таких субъектов;
  • котирующиеся или разрешенные к допуску на национальной фондовой бирже (или ее части), соответствующие стандартам допуска, определенным SEC (по собственной инициативе или по ходатайству), которые подобны стандартам допуска, применимым к securities, торгующимся на NYSE, AMEX и NASDAQ;
  • securities, выпущенные тем же эмитентом, равные по старшинству или более приоритетные19, чем вышеописанные securities.
        2. Securities, выпущенные инвестиционными компаниями, подлежащими исключительной федеральной регистрации, т. е. securities, выпущенные инвестиционной компанией, которая зарегистрирована или подала регистрационные документы согласно Investment Company Act of 1940.
        3. Продажа ограниченным (квалифицированным) покупателям20. К таким securities относятся securities, предлагающиеся или продающиеся квалифицированным покупателям по правилам SEC.
        4. Некоторые освобожденные от регистрации предложения securities. Сюда относятся securities, относящиеся к некоторым освобожденным от регистрации сделкам, например:
  • сделки иных лиц, нежели эмитент, андеррайтер или дилер, а также сделки дилеров (включая андеррайтеров, действующих в отношении вовлеченных в сделку securities не более чем андеррайтер), за некоторыми исключениями, и если эмитент таких securities подал в Комиссию уведомление в соответствии с требованиями разделов 13 или 15 (d) Securities Exchange Act of 1934;
  • брокерские сделки во исполнение клиентских распоряжений на бирже или внебиржевом рынке, но не ходатайство таких распоряжений;
  • сделки с освобожденными от регистрации securities, иные, чем предложение или продажа securities, выпущенных лицом, созданным или действующим для благотворительных и иных некоммерческих целей; сделки с предлагающейся резиденту security на территории отдельного штата или территории, где эмитент является резидентом (или инкорпорирован) и ведет свою деятельность; сделки с некоторыми другими securities;
  • освобожденные от регистрации, согласно правилам и нормам SEC, сделки, не влекущие какого-либо публичного предложения.
        Штаты сохраняют полномочия требовать регистрации других типов предлагаемых securities, а также полномочия регулирования посредством регистрации или освобождения от нее.
        На основании вышеизложенного можно сделать вывод об основных чертах, присущих американскому праву, регулирующему оборот securities:
        1) отсутствие академического понятия securities, как такового;
        2) расширительное толкование права с целью предотвращения финансовых злоупотреблений и любого рода мошенничества;
        3) двухуровневая система правового регулирования - федеральными законами и законами штатов.

        E-mail автора: d-biryukov@yandex.ru.

    • Рейтинг
    • 16
    Оставить комментарий
    Добавить комментарий анонимно, введите имя:

    Введите код с картинки:
    Добавить комментарий как авторизованный посетитель: Войти в систему

    Содержание (развернуть содержание)
    Факты и комментарии
    Корпоративные облигации: количественный рост продолжается
    Российский рынок долгов: итоги и прогнозы
    Долговые инструменты российских кредитных институтов: оценка рисков и доходность
    Суверенный рейтинг России: прогноз на 2007 г.
    Основной принцип ценообразования на фондовом рынке
    Новые инвестиционные идеи российского фондового рынка (Rising Stars)
    Российская ипотека: кодекс кредитора
    Особенности взаимодействия IR-служб с инвестиционным сообществом
    Разговор о стратегии: возможности повышения конкурентоспособности регионов
    Государственно-частное партнерство: как "собрать все и поделить". Технология определения оптимальной доли участия инвестора в прибыли
    Система менеджмента качества. От принятия решения о внедрении до получения практической отдачи
    Особенности современных подходов к оценке стоимости российских энергокомпаний
    О некоторых аспектах правового регулирования фондового рынка США
    Зачем необходим мегарегулятор?
    Финансовый рынок Казахстана
    Отдельные проблемы прогнозирования курсов акций с учетом периодической компоненты

    • Статьи в открытом доступе
    • Статьи доступны на платной основе
    Актуальные темы    
     Сергей Хестанов
    Девальвация — горькое лекарство
    Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
    Александр Баранов
    Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
    В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
    Варвара Артюшенко
    Вместе мы — сила
    Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
    Сергей Майоров
    Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
    Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
    Все публикации →
    • Rambler's Top100