Casual
РЦБ.RU

Юридические механизмы защиты от недружественного поглощения

Январь 2007


    Возможность украсть создает вора.
    Ф. Бэкон

    В современных условиях, когда скорость развития бизнеса в России превышает скорость демографического роста, владельцы многомиллионных состояний в качестве следующего шага бизнес-эволюции рассматривают не столько сколачивание нового, сколько сохранение и защиту уже имеющегося богатства. Дело в том, что все больше добросовестных миллионеров становятся жертвами одномоментных или постепенных недружественных поглощений, именуемых в народе "рейдерскими атаками". Задаваясь традиционными вопросами "что делать?" и "кто виноват?", бизнесмены, не жалея средств на "антирейдерскую профилактику", устремляются к профессиональным юристам за соответствующим решением.

    Из истории
    Первые упоминания о рейдерских атаках относятся к началу ХХ в. в США. В России данное явление возникло сравнительно недавно и формально выразилось в захвате долей или активов компании. Фактически данный захват может иметь вполне легальную основу, которая создает опасность для бизнеса и приобретает форму постоянной угрозы. Изобретательность рейдеров сводится к разработке филигранной тактики поглощения предприятия, начиная с выкупа акций миноритарных владельцев компании и заканчивая выкупом долговых обязательств поглощаемого предприятия (цессия права требования возврата долга). В настоящей статье рассматриваются не механизмы защиты от "черных" рейдеров, чья деятельность лежит в плоскости уголовного права, а лишь те механизмы, которые направлены на борьбу с так называемым "легальным поглощением".

    Из практики
    Однако самая большая опасность состоит не в том, что компания может быть подвергнута недружественному поглощению, а в том, что владелец бизнеса не осознает данного риска и не предпринимает меры по его минимизации или полному предотвращению. А ведь выходить из кризиса гораздо тяжелее и дороже, нежели его грамотно и своевременно предотвращать.
    Нередки случаи, когда на консультацию приходили клиенты, еще вчера владевшие разветвленной бизнес-структурой, выходившей далеко за рамки территории РФ. На обращения они смутно понимали, что уже не владеют тем, что им принадлежало. После определенных расспросов выяснялось, что использование различных элементов бизнес-структуры не сопровождалось должной юридической защитой и в итоге привело к потере бизнеса.
    При масштабном, с разными юрисдикциями бизнесе ослабление контроля недопустимо. И для того чтобы предотвратить возможность возникновения вора, необходимо исключить саму вероятность украсть.

    Механизмы защиты
    Относительно сложившихся механизмов антирейдерской защиты необходимо отметить, что процесс их разработки еще не завершен. Как скоро такие механизмы будут законодательно закреплены, неизвестно, поэтому единственно верным способом защиты является использование всех возможных, уже существующих правовых ресурсов.
    Учитывая все возможные механизмы защиты от недружественных поглощений, их можно условно разделить на следующие группы:

  • юридические;
  • социальные;
  • административные;
  • бизнес-механизмы.

        Остановимся подробно на юридических механизмах, так как именно они составляют основной стержень в системе защиты от недружественных поглощений.

        Юридические механизмы защиты
        Необходимо отдельно отметить, что юридические механизмы защиты от недружественных поглощений должны иметь скорее превентивный, нежели ситуативный характер. Использование юридических механизмов защиты предполагает тесное и постоянное взаимодействие с группой разнопрофильных юристов, которым можно смело доверить проведение корпоративного аудита компании и осуществление правоприменительных технологий, направленных на предотвращение неблагоприятных последствий.
        К способам юридической защиты можно отнести следующие механизмы:
        1. Правовая диагностика
        Правовая диагностика составляет одну из частей комплексного корпоративного аудита. При ее проведении устанавливаются исходные данные компании, а именно: юридическая история бизнеса, корпоративные показатели компании, т. е. ее организационно-правовая форма, перечень и статус учредителей, бенефициаров, размер уставного капитала, активы, принадлежащие компании и др.
        Правовая диагностика направлена на выявление всех параметров компании, заслуживающих внимания при проведении следующего этапа корпоративного аудита - проверки соответствия деятельности и документации компании применимому законодательству. После проведения правовой диагностики могут быть сделаны определенные выводы и предоставлены рекомендации относительно существующих параметров компании. Например, клиенту может быть рекомендована определенная организационно-правовая форма компании, при которой существующая деятельность и активы компании будут более защищены, чем при имеющейся форме.
        2. Проверка соответствия деятельности и документации компании применимому законодательству (Compliance)
        Проведение процедуры Compliance обычно осуществляется по следующей схеме. Определяется применимое право, устанавливаются сфера деятельности компании и перечень документов, подлежащих соответствующей проверке. После этого проводится соответствующая проверка, которую можно рассматривать как "юридический рентген" компании. Процедура Compliance выявляет слабые места компании, что позволяет своевременно принять меры для приведения бизнеса в более юридически защищенную структуру. Последние тенденции таковы, что владельцы прозрачных и легальных бизнес-структур, открытые для государственных органов и контрагентов, в меньшей степени становятся жертвами рейдерских атак, нежели владельцы так называемых "теневых компаний". Это объясняется не только тем, что у прозрачных компаний меньше уязвимых мест, которыми может воспользоваться рейдер, но и тем, что прозрачная компания не боится выходить на уровень государственных органов и судов для защиты собственных интересов, поскольку владельцы компании знают, что с юридической точки зрения компания чиста.
        3. Оценка рисков (Risk assessment)
        Однако не всегда легальность и прозрачность становятся 100%-ным гарантом защиты от рейдеров. Как известно, для того чтобы предотвратить негативные последствия, необходимо не только избавиться от причин их возникновения, но и на несколько шагов вперед просчитать возможные риски. Процедура оценки рисков на первый взгляд представляется довольно простой: выявление рисков, качественная и количественная оценка рисков и определение методов реагирования на потенциальные риски с целью их предупреждения. На практике это тщательный и всесторонний анализ, как правило, основанный на результатах правовой диагностики и Compliance, который имеет форму выражения в виде потенциальной шкалы рисков с определением нескольких способов их предотвращения и указанием последствий - негативных и позитивных. Процедура в чем-то напоминает игру в шахматы, когда игроки продумывают несколько шагов одновременно. Данная процедура применима и при заключении крупных сделок, и при реструктуризации бизнеса, а также при выстраивании маркетингового плана борьбы с конкурентами. Подобная оценка предоставляет владельцам бизнеса полный спектр информации, что позволяет им при определенном реагировании более свободно и уверенно планировать свою деятельность.
        4. Защита прав владения и титулов собственности
        Помимо сугубо технических юридических механизмов защиты, существуют и механизмы, при которых использование определенных корпоративных и договорных форм исключает обращение взыскания на активы компании со стороны третьих лиц. Речь идет о создании частного фонда либо об учреждении траста.
        При создании фонда или траста достигаются следующие цели:

  • сохранение и защита активов бенефициаров;
  • сохранение конфиденциальности в отношении бенефициарного владельца;
  • возможность передачи активов в наследование без условия раскрытия информации о бенефициаре;
  • практически безналоговое владение активами, переданными в фонд/траст и др.
        При этом окончательный выбор юрисдикции и формы защиты активов клиента, равно как и рекомендуемой формы корпоративного аудита, всякий раз определяется исходя из конкретной ситуации.
        Перечисленные механизмы на сегодняшний день являются самой лучшей профилактикой, а в некоторых случаях и панацеей от недружественного поглощения. Безусловно, что в условиях, когда рейдеры придумывают все более изощренные методы атак, юристы разрабатывают соответствующие антиметоды, ведь, по словам Ч. Диккенса, не было бы дурных людей, не было бы и хороших юристов.

    • Рейтинг
    • -1
    Оставить комментарий
    Добавить комментарий анонимно, введите имя:

    Введите код с картинки:
    Добавить комментарий как авторизованный посетитель: Войти в систему

    Содержание (развернуть содержание)
    Факты и комментарии
    В новый год - с новыми силами!
    Финансовый рынок России: итоги года
    Итоги IX Ежегодного Федерального конкурса годовых отчетов и сайтов
    Где взять второй триллион?
    Новая волна трансграничных слияний и приобретений
    Юридические механизмы защиты от недружественного поглощения
    Валютные и процентные деривативы на российском межбанковском рынке
    Вина юридических лиц в совершении административного правонарушения
    Технический анализ и информационная среда
    Проект Фонда "Новая Евразия"
    Проблемы социально-экономического развития муниципальных образований
    Источники финансирования инвестиционных потребностей муниципальных образований и Факторы их кредитоспособности
    Сравнение облигационных займов и кредитов
    Планирование объема заимствований муниципальных образований с учетом требований, предъявляемых рынком ценных бумаг и законодательством РФ
    Инвестиционно-заемная система муниципальных образований

    • Статьи в открытом доступе
    • Статьи доступны на платной основе
    Актуальные темы    
     Сергей Хестанов
    Девальвация — горькое лекарство
    Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
    Александр Баранов
    Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
    В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
    Варвара Артюшенко
    Вместе мы — сила
    Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
    Сергей Майоров
    Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
    Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
    Все публикации →
    • Rambler's Top100