Casual
РЦБ.RU
  • Версия для печати
  • Скачать .pdf
  • Авторы
  • Сизов Юрий, Региональное отделение ФСФР России в ЦФО, докт. экон. наук, профессор

  • Все статьи автора
  • Миркин Яков, Председатель совета директоров ИК "Еврофинансы", зав. кафедрой ценных бумаг и финансового инжиниринга Финансовой академии при Правительстве РФ, докт. экон. наук

  • Все статьи автора
  • Зоя Лебедева, Финансовая академия при Правительстве РФ, канд. экон. наук, доцент

  • Все статьи автора

Противоправные действия на финансовом рынке: доказывание и оценка ущерба

Апрель 2006

    В настоящее время противоправные действия на российском финансовом рынке в основном остаются без наказания. Региональное отделение ФСФР России в ЦФО регистрирует ежегодно несколько тысяч правонарушений в сфере рынка ценных бумаг, большинство из которых относятся к учету прав на ценные бумаги (незаконные операции с реестром), корпоративному управлению и раскрытию информации об акционерных обществах.
    Несмотря на установление фактов правонарушений, ни сам пострадавший, ни государственный орган, регулирующий финансовые рынки, защитить права акционеров и инвесторов в абсолютном большинстве случаев не может, поскольку это является прерогативой правоохранительных и судебных органов, куда и поступают материалы из системы ФСФР России.
    Почему настолько редки судебные решения в отношении правонарушений на финансовом рынке? В чем причины этой "лояльности"? На наш взгляд, существует 3 основные причины массовой безнаказанности правонарушений в сфере рынка ценных бумаг.
    Первая причина - правовая. К сожалению, действующее российское законодательство в сфере корпоративных отношений и финансовых рынков изобилует обязательными нормами, за нарушение которых не предусмотрено никаких санкций.
    Вторая причина - специализированная. В настоящее время правоохранительные органы и суды по-прежнему испытывают дефицит специалистов, способных действовать в "системе координат" финансового рынка. Даже по тем решениям, которые основаны на существующих нормах наказания, прецедентная база пока еще скупа, что обусловливает недостаток ее аналитических обобщений. Кроме того, взаимодействие государственных ведомств при защите прав инвесторов отлажено недостаточно.
    И наконец, третья причина - методологическая. К ней мы относим острую проблему качества оценки ущерба, нанесенного противоправными действиями на финансовых рынках и в корпоративной сфере. Например, если у акционера незаконно списали акции с лицевого счета в реестре, а публичных котировок ценных бумаг этого эмитента нет, то бывшему владельцу добиться справедливости в суде будет сложно. Ему вообще могут отказать в возбуждении уголовного дела по формальным признакам, ведь в иске должна быть определена сумма ущерба. Некоторые статьи Уголовного кодекса РФ предусматривают довольно серьезное наказание за ущерб, причиненный на фондовом рынке, если он превышает 1 млн руб. Но сразу же возникает вопрос: кто и как должен высчитать этот миллион?
    Даже профессиональные оценщики испытывают сложности при определении конкретной суммы ущерба в таких делах - ведь по закону такого объекта оценки, как ущерб, просто не существует. Поэтому отсутствуют единые подходы к определению стоимостной величины вреда, не разработаны стандарты оценки. Затруднительны и условия проведения оценки в конфликтной ситуации: компания, уклоняющаяся от раскрытия информации, вряд ли предоставит ее оценщику.
    Для решения проблем, возникающих у инвесторов, правоохранительных органов и судов в процессе доказательной работы по обнаруженному правонарушению, а также для определения стоимостной величины ущерба разработана Методика оценки ущерба, нанесенного в результате противоправных действий на финансовом и фондовом рынках, которая сейчас находится в стадии внедрения1.
    Инструментарий доказательной работы по выявлению правонарушений
    Методика оценки ущерба, нанесенного в результате противоправных действий на финансовом и фондовом рынках, предоставляет пользователю - представителям правоохранительных органов и судов, а также инвесторам - системный инструментарий при проведении доказательной работы по выявлению правонарушений.
    Разработанная Методика включает:

  • классификацию всей массы правонарушений на фондовом рынке;
  • методы ситуационного анализа, направленные на выявление признаков и доказательство правонарушений;
  • часто встречающиеся причинно-следственные связи, приводящие к различным видам ущерба;
  • перечень источников информации для анализа противоправных действий;
  • информацию о типичных в этой области ситуациях и судебных прецедентах.
        Это, по сути, карта правонарушений на финансовом рынке и в корпоративной сфере, содержащая подробные маршруты для противодействия неправомерным ситуациям. Методика предназначена для всех, кто совершает операции с ценными бумагами, осуществляет те или иные процедурные действия, обеспечивает надзор и контроль за соблюдением законодательства в этой сфере.
        Методика построена по модульному принципу. Области финансового рынка, в которых могут возникнуть правонарушения, представлены 9 модулями:
  • нарушения прав акционеров;
  • нарушения прав инвесторов при оказании услуг в профессиональной деятельности на фондовом рынке;
  • нарушения имущественных прав владельцев эмиссионных ценных бумаг;
  • нарушения прав государства как акционера и инвестора;
  • нарушения имущественных прав инвесторов в области коллективных инвестиций;
  • нарушения интересов иных участников рынка ценных бумаг;
  • нарушения интересов владельцев неэмиссионных ценных бумаг;
  • нарушения интересов инвесторов в области финансирования строительства жилья и первичного рынка жилой недвижимости;
  • запрещенные торговые практики.     Внутри перечисленных модулей выделены 25 групп противоправных действий.
        Каждому правонарушению поставлены в соответствие виды ущерба, связанные с ним; предложены концепции определения и оценки ущерба, даны алгоритмы определения стоимостной величины ущерба, указаны источники информации для анализа ситуации и оценки ущерба.
        Логика анализа каждой из групп правонарушений проста, носит типовой характер и соответствует последовательности действий с момента, когда пострадавшая сторона понимает, что права были нарушены, до момента взыскания нанесенного ущерба, восстановления нарушенных прав и наказания виновных лиц. Этот процесс состоит из 4 шагов.
        Шаг первый - выявление правонарушения. Устанавливаются факт правонарушения, признаки идентификации, отношение к системе права (уголовной, административной, гражданской) и нормы права, которые были нарушены. Классификатор правонарушений, созданный на основе постатейного анализа нескольких десятков нормативных актов, содержит более 570 позиций.
        Второй шаг - установление последствий правонарушения. Включает анализ причинно-следственных связей, формирующих состав правонарушения и ведущих к наступлению ущерба. Большинство противоправных действий на фондовом рынке совершается умышленно, поэтому исследование ситуаций строится на основе концепции конфликта интересов, позволяющей понять, противоречия каких интересов и каких групп лиц могли привести к неправомерным действиям представителей одной (или нескольких) из таких групп.
        Третий шаг - определение того, какой ущерб и в какой форме мог быть нанесен. Для каждого правонарушения разработана матрица, раскрывающая связи между нарушением, возможными видами наносимого им ущерба и методами оценки ущерба.
        Четвертый шаг - оценка величины ущерба. Величина ущерба определяется на основании оценки бизнеса или оценки ценных бумаг, а также экспертизы доходов, которые могли бы быть получены от альтернативного использования средств. Стандартизованы последовательность действий, базовые принципы и методы оценки, ее информационная база.
        Принципы оценки ущерба от правонарушений на фондовом рынке
        Если ценные бумаги имеют публичные котировки, то величину ущерба определить несложно. Например, реальный ущерб в форме неправомерного списания ценных бумаг равен произведению их рыночной цены (котировки) и количества.
        Более сложный вопрос - величина реального ущерба и сумма упущенной выгоды при отсутствии публичных котировок (большинство случаев нанесения ущерба акционерам в российской практике). Ответ на этот вопрос зависит от формы и направления нанесения ущерба.
        Так, если имущественный ущерб проявляется в снижении потенциальной стоимости ценных бумаг (в случае неэффективного управления акционерным обществом, при выводе активов, продаже продукции по заниженным ценам и т. д.), то он будет определяться на основании разницы в рыночной цене бумаги. Для этого проводится оценка ценных бумаг (через оценку бизнеса) на две даты: до и после совершения правонарушения. Результаты оценки должны быть скорректированы на действие факторов, не связанных с правонарушением (например, на результат оценки может повлиять резкий рост или падение цен на недвижимость).
        Если нарушителем были искусственно занижены причитающиеся к выплате суммы (например, по долговым обязательствам) или, напротив, он неправомерно способствовал необоснованному росту цен на ценные бумаги, то для установления величины ущерба необходимо определить реальную стоимость активов.
        Исследование правонарушений и оценка ущерба: case - studies
        Незаконное списание акций в системе ведения реестра - это присвоение акций нарушителями, вычеркивание акционеров из реестра. В первую очередь выявляются нарушения правил ведения реестра, факты утраты активов. Затем исследуются действия лиц, ответственных за ведение реестра, конфликты интересов между миноритарными акционерами и другими группами лиц (крупными акционерами, рейдерами и т. п.), стремящихся изменить структуру собственности, получив максимальный контроль над обществом. На этой основе устанавливаются виновные лица, совершившие противоправные действия.
        Акционеру наносится реальный ущерб (в результате нарушения прав он утратил актив - акции, также возможна и потеря денег, если акционер продолжал оплачивать услуги регистратора или осуществлял иные платежи, считая себя собственником пакета ценных бумаг), а также ущерб в виде упущенной выгоды (так как с момента неправомерного списания акций с его счета акционер не имел возможности получать причитающиеся дивиденды).
        Выявление стоимостной величины ущерба, в том числе для возбуждения уголовных дел, производится через оценку рыночной стоимости либо ценных бумаг непосредственно, либо ценных бумаг через оценку бизнеса.
        Правонарушения при скупке акций. Как правило, в этой ситуации проигравшими являются рядовые акционеры, получившие акции в период приватизации. Именно они - объекты информационных атак, в результате которых совершаются невыгодные сделки: акции предприятий обмениваются на акции "пустышек", продаются по заниженным ценам, передаются рейдерам без встречной компенсации. Анализ ситуации направлен на выявление правонарушений при заключении сделок (заведомо ложная реклама, фальсификация документов, незаконное использование государственной символики, мошенничество, злоупотребление доверием). В подобных действиях выявляются признаки мошенничества и нарушения законодательства о рекламе, которые относятся к уголовному и гражданскому праву.
        Акционерам в такой ситуации наносится как реальный ущерб (утрата ценных бумаг или их продажа по заниженным ценам, утрата денежных средств (если обмен проводился с доплатой), получение актива худшего качества взамен лучшего), так и ущерб в форме упущенной выгоды (потеря возможности совершения сделки на выгодных условиях, неполучение доходов по ценным бумагам, утрата контроля над предприятием, неполучение обещанных гарантий и др.).
        Величина ущерба определяется на основе оценки рыночной стоимости ценных бумаг непосредственно или через оценку бизнеса, а также с помощью экспертизы объемов возможного дохода.
        Уклонение от раскрытия информации. Идентифицируются признаки таких правонарушений, как отказ отвечать на законные запросы и требования акционеров, злостное уклонение от предоставления запрашиваемой на законных основаниях информации, нарушение установленного законом порядка раскрытия информации. Выявляются причины - это, как правило, конфликты интересов между акционерами и другими группами лиц, имеющими собственные интересы в акционерном обществе (противоборствующие группы акционеров, менеджмент). Устанавливаются факты ухудшения финансово-хозяйственного положения общества, связанные с нераскрытием информации, и, соответственно, причинно-следственные связи, ведущие к наступлению ущерба, который может быть как реальным (приобретение ценных бумаг по завышенным ценам), так и в форме упущенной выгоды (снижение потенциальной стоимости ценной бумаги, продажа бумаг по заниженным ценам, утрата возможности альтернативного употребления средств в связи с их использованием для заключения сделок на основе ложной, недостоверной и неполной информации).
        Ущерб основан на оценке рыночной стоимости ценных бумаг, какой она следует из реальной и искаженной информации, в том числе через оценку бизнеса, а также путем экспертизы объемов дохода от возможного альтернативного использования средств, находящихся в распоряжении акционера.
        Нарушение интересов клиента брокером. Выявляются признаки, указывающие на нарушение нормативных требований к профессиональному участнику рынка ценных бумаг (приоритет интересов клиента, надлежащее раскрытие информации, разделение собственных и клиентских средств, соответствующая реклама, соблюдение заявленных инвестиционных целей и т. п.). Устанавливаются нарушения договоров с клиентом в части фактических действий, осуществлявшихся брокером, в сравнении с договорными требованиями и ограничениями. Определяются причинно-следственные связи, которые привели к тому, что клиенту был нанесен ущерб.
        Оценка реального ущерба (потеря клиентом инвестированных средств и активов) и упущенной выгоды основана на сравнительном анализе рыночной стоимости ценных бумаг и денежных средств на даты начала и завершения инвестиций - фактической и реконструированной (в соответствии со стратегией, которой бы придерживался брокер, если бы не нарушались нормативные акты и условия договоров).
        Финансовые "пирамиды". Деятельность организатора "пирамиды" исследуется с позиций формальных признаков финансовой "пирамиды" (формы привлечения и использования средств, структура активов, информационная закрытость, агрессивная реклама, использование суррогатных инструментов и схем и т. п.). После идентификации финансовой "пирамиды" и нарушений в законодательстве, вызванных ее учреждением, устанавливается причинно-следственная связь между "пирамидой" и фактами наступления ущерба инвесторов. Оценка реального ущерба (потеря клиентом инвестированных средств и активов) и упущенной выгоды является стандартной и сложностей не вызывает.
        Открытая защита
        Разработка технологии анализа правонарушений на финансовом рынке и методики оценки ущерба в этой сфере является важным шагом в развитии практики защиты прав акционеров и инвесторов.
        Этот продукт может стать практическим пособием для специалистов правоохранительных органов и судей, членов советов директоров, в том числе представителей государства в хозяйственных обществах, и исполнительных органов акционерных компаний, особенно небольших, не располагающих специалистами в области фондового рынка.
        Описываемая методика будет полезна и физическим лицам - инвесторам на рынке ценных бумаг и миноритарным акционерам.
        По нашему мнению, широкое применение методики оценки ущерба, нанесенного противоправными действиями на финансовом и фондовом рынках, будет не только служить инструментом при определении наказания за те или иные нарушения, но и поможет остановить массовое распространение негативной практики подобоных нарушений.

    • Рейтинг
    • 0
    Оставить комментарий
    Добавить комментарий анонимно, введите имя:

    Введите код с картинки:
    Добавить комментарий как авторизованный посетитель: Войти в систему

    Содержание (развернуть содержание)
    Факты и комментарии
    Один день c андреем гладиковым
    Российский долговой рынок - "тихая гавань" для капитала с рекордными темпами роста
    Организация публичного долга требует высокого профессионализма
    Юность срочного рынка
    Российский рынок деривативов: благодатный 2005 г. и многообещающие перспективы на 2006 г.
    Стабильный рост рынка
    Срочный рынок - полноценный инструмент финансового рынка
    Деривативы в экономическом пространстве России: вопросы терминологии
    Исследование российского рынка слияний и поглощений в 2005 г.
    Явный лидер
    Премия за контроль в сибирских компаниях
    PR на защите предприятий
    Атака по всем фронтам
    Ипотечное кредитование и секьюритизация в Европе: последние тенденции
    Противоправные действия на финансовом рынке: доказывание и оценка ущерба
    Управление банковскими репутационными рисками (Практический комментарий к Рекомендациям Банка России)
    Современные возможности диверсификации на рынке акций
    Имитационное моделирование денежных потоков

    • Статьи в открытом доступе
    • Статьи доступны на платной основе
    Актуальные темы    
     Сергей Хестанов
    Девальвация — горькое лекарство
    Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
    Александр Баранов
    Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
    В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
    Варвара Артюшенко
    Вместе мы — сила
    Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
    Сергей Майоров
    Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
    Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
    Все публикации →
    • Rambler's Top100