Casual
РЦБ.RU

Новые возможности реструктуризации долга: debt-for-equity swap в России

2 февраля 2010

31 декабря 2009 года вступил в силу закон, снимающий основное ограничение при формировании уставного капитала хозяйственных обществ: убран императивный запрет на зачет денежных требований к обществу при увеличении уставного капитала. В отношении российских АО специально исключена норма, не разрешавшая эмитенту увеличивать свой уставный капитал для покрытия понесенных им убытков.

Это означает, что в России появился новый правовой институт, условно называемый «обмен долга на акции», известный передовым зарубежным правопорядкам как debt-for-equity swap и передаваемый аббревиатурой D4E. В отношении иных эмиссионных ценных бумаг, отличных от акций, подобный «обмен» законом не предусмотрен – оплата этих бумаг возможна исключительно деньгами.

Запрет на формирование уставного капитала путем зачета требований остался только в отношении кредитных организаций.

ПОТЕНЦИАЛ НОВОВВЕДЕНИЯ:

(i) появился менее затратный и менее рискованный прямой способ реструктуризации задолженности хозяйственного общества перед его кредиторами;

(ii) введен эффективный инструмент восстановления признаков платежеспособности до процесса банкротства без привлечения заемных денежных средств и судебных тяжб;

(iii) появился инструмент дополнительной мотивации менеджмента компаний (без использования опционных схем), предусматривающий частичную оплату труда долями участия в капитале общества-работодателя в соответствии с положениями трудового договора;

(iv) устранены риски «незаконности» имевших место в финансовой практике страны схем проведения «косвенного» зачета денежных требований в обмен на участие в уставном капитале российских АО и ООО;

внесена ясность в применение норм законодательства о банкротстве, предусматривающего частную возможность обмена долга на акции. Данные нормы неоднозначно понимались судами при разрешении конкретных споров.

Ранее в России путем обхода нормативных запретов и использования различных схем (например, посредством обмена векселями, использования института отступного, осуществления формальной передачи кредитором должнику за долю в уставном капитале денег с обязательством последнего немедленно возвратить их кредитору для погашения задолженности) данный механизм уже использовался на практике, в том числе для реструктуризации долгов. Однако это было связано с серьезными рисками признания таких действий (в частности, дополнительного выпуска акций) недействительными, а также с дополнительными финансовыми и временными затратами.

ОГРАНИЧЕНИЯ ДЛЯ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ:

  • по субъекту применения: обменом долга на акции не могут пользоваться кредитные организации. В отношении лиц, которым общество должно денежные средства, прямых ограничений по применению нового инструмента не предусмотрено: им могут воспользоваться кредиторы по гражданским обязательствам, являющиеся и не являющиеся акционерами (участниками) обществ, работники компаний-должников и др.;
  • по характеру (природе) долга: требования, которые могут быть зачтены в счет оплаты акций (долей участия) должны быть денежными (например, обязательства вернуть займы, кредиты, оплатить товар по договору купли-продажи или работу по договору подряда, заплатить комиссионное либо агентское вознаграждение и др.). Следует отметить, что трудовое законодательство не запрещает частичную оплату (до 20%) акциями (долями участия);
  • по порядку проведения: в отношении российских АО – только в случаях размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки. Необходимо учитывать, что уставом ОАО может быть ограничено проведение закрытой подписки;
  • не допускается зачет, если денежное требование, которое хотят обменять на акции (долю участия), является задавненным, т.е. срок исковой давности по взысканию этого долга в судебном порядке уже истек (натуральное обязательство);
  • признается ничтожным зачет денежных требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также о пожизненном содержании;

другие случаи недопустимости или особого порядка зачета, предусмотренные законодательством и/или выработанные судебной практикой.

Обществам, желающим провести «обмен долга на акции», и их кредиторам следует учитывать, что зачет как односторонняя сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Такое признание в свою очередь может повлечь более серьезные последствия, связанные с оспариванием или отрицанием легитимности увеличения уставного капитала российских АО или ООО. Поэтому для того, чтобы избежать эти существенные риски необходима тщательная юридическая оценка правомерности такого «обмена», в т.ч. с учетом анализа зачитываемых в счет оплаты акций (долей участия) денежных требований.

АКТИВАЦИЯ ЗАЧЕТНОГО МЕХАНИЗМА:

Для осуществления обмена долга на акции хозяйственным обществам понадобится:

(1) внесение изменений в устав ОАО, если он ограничивает возможность осуществления размещения акций посредством закрытой подписки;

(2) согласие кредиторов на погашение денежных требований к обществу путем обмена долга на акции (доли участия) общества;

(3) проведение юридической экспертизы на предмет допустимости проведения зачета и наличия дополнительных ограничений с учетом общих и специальных норм действующего законодательства, рекомендаций ФСФР России и сформированной судебной практики;

(4) согласие необходимого количества акционеров (участников) общества, выраженное в форме решения общего собрания.

Для АО необходимым количеством (при наличии кворума) является 75% голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. Акционеры в этом случае голосуют за увеличение уставного капитала эмитента путем размещения акций посредством закрытой подписки.

В ООО должно быть принято специальное решение о праве участников и/или третьих лиц зачесть денежные требования к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный капитал. Такое решение будет легитимным для проведения обмена долга на долю, только если будет принято всеми участниками общества единогласно.

  • Рейтинг
  • 0
Добавить комментарий
Комментарии (3):
Johnette
25.01.2013 09:51:36
Pleasnig to find someone who can think like that
Blondie
25.01.2013 09:51:37
If information were soccer, this would be a gooooaol!
Jermajesty
25.01.2013 09:51:37
Of the panoply of wbsiete I've pored over this has the most veracity.
Содержание (развернуть содержание)
Рынок облигаций: взгляд из глубины
Взаимодействие с ФАС: современные правовые реалии
Инвестиционный арбитраж: на пути к альтернативным способам разрешения конфликтов на финансовых рынках.
Кредитный кризис: основные причины и антикризисные меры
"Норильский никель, перспективы национализации"
Россия: что делать, когда акции компаний падают?
Выкуп облигаций с организованного рынка
Актуальные вопросы налогообложения операций с финансовыми инструментами срочных сделок
Структурный инструмент для инфраструктурных проектов
Нефть: в шаге от консолидации рынка
Есть ли рецессия в России?
Тяжелое время для нефтяных компаний.
Крутой разворот
"Ad Libitum. Автопром"
Газпром и Нафтогаз: незавершившийся телесериал
Финансовый кризис или кризис финансового капитализма?
IR-идеи на кризисный 2009 год
Сколько будет стоить рубль?
Как побороть манипулирование ценами
Поведение рубля и мировых валют в средне- и долгосрочной перспективе
Обвал цен на недвижимость. Миф или реальность
Выделяем непрофильное подразделение, или как бросить "чемодан без ручки"
Аналитический метод управления активами ПИФа
Практические аспекты инвестиций в структурные продукты со встроенным кредитным риском
Модель расчета биржевой балансовой цены
Гарантия дохода – маркетинговая реклама УК?
ФСФР требует презумпцию виновности
О некоторых "деликатных" аспектах управления инвестициями
Тайные владельцы бизнеса - найти и обезвредить
Условие роста – низкие ставки
Почему «рейтинговые» требования не имеют смысла
Кайманские публичные SPC в качестве защиты конфиденциальности информации о бенефициарах.
Прогноз курса рубля
Лидеры бизнеса уверены в будущем
Клятва Гиппократа для Украины
Обесценение активов в условиях экономического кризиса: итоги 2008 года
Новые возможности реструктуризации долга: debt-for-equity swap в России
Рекомендация по акциям ритейлеров: «настойчиво избегать»
Скрытый позитив Рубини
ПИФы сохраняют максимальную привлекательность
Россия: На выходе из пике
Три топовых темы на рынке акций
Новые правила игры на корпоративном корте: уставный капитал, кредиторы, облигации
Доллар будет стоить 28,4 рубля
Курс рубля достиг потолка
Российский рынок слияний и поглощений в 2009 г
Возможен ли отказ от валютного коридора?
Мировой финансовый кризис: способы преодоления
Кризис заставил инвесторов пересмотреть свои аппетиты
Глобальный экономический спад усугубляет страновые риски России

  • Статьи в открытом доступе
  • Статьи доступны на платной основе
Актуальные темы    
 Сергей Хестанов
Девальвация — горькое лекарство
Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
Александр Баранов
Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
Варвара Артюшенко
Вместе мы — сила
Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
Сергей Майоров
Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
Все публикации →
  • Rambler's Top100