Casual
РЦБ.RU

Маленькие трагедии большой реорганизации, или процедура реорганизации российских предприятий глазами специалистов Corporate Actions

Май 2006


    Реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникающим. Реорганизация - процесс многоступенчатый, затрагивающий все сферы деятельности реорганизуемой компании. Процесс реорганизации насчитывает немалое количество участников, при этом основным действующим лицом выступает акционер реорганизуемой компании. Именно он (акционер) в 99% случаев является лицом, прямо заинтересованным в успешном завершении процедуры реорганизации и достижении целей, ради которых последняя была предпринята. Акционер далеко не единственный участник этого сложного процесса, что дает нам право рассматривать реорганизацию как совокупность управленческих, юридических и технологических процедур, направленных на преобразование организационно-правовой структуры системы собственности, производящееся с различными целями1.

    В Гражданском кодексе выделено пять форм реорганизации, а именно: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
    При слиянии каждое из объединяющихся юридических лиц прекращает деятельность, его права и обязанности переходят к вновь образованному юридическому лицу.
    Присоединение предполагает, что одно юридическое лицо прекращает деятельность и его права и обязанности переходят к другому, уже существующему юридическому лицу. Его статус не изменяется, для него решение о реорганизации фактически означает согласие принять обязательства присоединяемой организации и внесение соответствующих изменений в устав.
    Различие между разделением и выделением состоит в том, что при разделении одна организация прекращает деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.
    При преобразовании юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращает деятельность, а вместо него образуется новое юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Никаких количественных изменений участников гражданского оборота не происходит. Все права и обязанности организации, прекратившей деятельность, переходят к одному правопреемнику. Преобразование является наиболее распространенной формой реорганизации. Коммерческие организации не могут преобразоваться в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - в товарищества или государственные предприятия.
    В экономико-правовом отношении в процессе реорганизации принято выделять три основных блока процедуры:

  • финансовый (составление реорганизационных балансов, оптимизация активов и пассивов, вопросы финансового правопреемства);
  • структурный (преобразование корпоративной и владельческой структуры);
  • организационно-правовой (юридические процедуры и технологии реорганизации).
        Поскольку далее речь пойдет об узкоспециализированной области, а именно о вопросах отражения в системе учета прав на ценные бумаги предприятий, появившихся в процессе реорганизации, финансовые и управленческие аспекты данного сложного процесса оставим в стороне.
        Сосредоточим свое внимание на последних этапах столь сложного и длительного процесса. Внесение изменений в единый реестр юридических лиц рассматривается как заключительный этап реорганизации, однако это не совсем верно. Данное событие, являясь формальным завершением процесса реорганизации для стороннего наблюдателя, лишь открывает цепь последовательных действий в учетных институтах. В СМИ появляется сообщение о регистрации нового юридического лица, возникшего в результате реорганизации, экономические издания рассуждают о преимуществах реорганизации и обсуждают новых руководителей вновь образованных компаний. "Учетная кухня" этого сложного многоступенчатого процесса редко становится предметом внимания широкой общественности, однако и в этом, на первый взгляд малоинтересном и "зарегламентированном" процессе, не все так примитивно и просто.
        Согласно "Закону о рынке ценных бумаг" право собственности на ценные бумаги устанавливается учетной записью на лицевом счете в реестре акционеров общества. А если учет осуществляется в депозитарии, то записью по счету депо2.
        Коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. При реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершенной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Согласно п. 8.3.4. "Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектво ценных бумаг (в ред. Приказов ФСФР РФ от 01.11.05 № 05-58/пз-н, от 12.01.06 № 06-7/пз-н), "Размещение ценных бумаг юридического лица, созданного в результате слияния, разделения, выделения и преобразования, осуществляется в соответствии с договором о слиянии, решением о разделении, выделении, преобразовании в день государственной регистрации этого юридического лица. Размещение ценных бумаг юридического лица, к которому осуществлено присоединение, осуществляется в соответствии с договором о присоединении в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица". Иначе говоря, акции считаются размещенными со дня государственной регистрации нового юридического лица (ликвидации присоединяемого), однако далеко не все владельцы акций вновь организованных предприятий смогут в тот же день подтвердить свои права собственности на новые акции.
        Согласно п. 8.3.7. "Стандартов" "реорганизуемое юридическое лицо обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг этого юридического лица, о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации (о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении своей деятельности), в день подачи документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
        Юридическое лицо, созданное в результате реорганизации (юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного юридического лица, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) - в день внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц".
        Таким образом, если для лиц, права на акции которых учитываются непосредственно в реестре, подтверждение прав на акции вновь созданного предприятия происходит день в день с датой размещения акций (регистратор производит начисление акций реорганизованного предприятия на лицевые счета акционеров и зарегистрированных лиц в день регистрации нового юридического лица), то для депонентов ситуация несколько иная. Для депозитариев нормой является ситуация, при которой в течение определенного периода времени права собственности депонентов на акции предприятия, созданного в результате реорганизации, на счетах депо адекватным образом не отражаются. Говоря иными словами, с точки зрения учета прав на ценные бумаги, возможно состояние времени "Х", когда согласно данным депозитарного учета, депонент владеет акциями уже несуществующего предприятия и не владеет акциями вновь образованного (реорганизированного) предприятия.
        В этой связи следует отметить, что ряд юристов, занимающихся вопросами реорганизации и позиционирующихся на рынке в качестве консультантов по вопросам корпоративного права, высказывают предложения по совершенствованию правового регулирования реорганизации предприятий. По мнению последних, нормативно-правовая база реорганизации крайне неоднородна и мозаична, в ней отсутствуют четко видимая логическая схема процесса и гарантии защиты прав ее участников, и прежде всего акционеров реорганизуемых компаний.
        Сложности с отражением прав собственности акционеров (прежде всего депонентов) на акции предприятий, появившихся в результате реорганизации, усиливаются еще и различным подходом регистраторов к вопросам информационного обеспечения номинальных держателей.
        Во-первых, действующее законодательство о ценных бумагах не предусматривает обязанности регистратора информировать номинального держателя (и прочих зарегистрированных лиц) о факте реорганизации и произведенных регистратором изменениях по лицевым счетам. Данное утверждение справедливо в отношении всех корпоративных действий. Между тем вменить в обязанности регистратора обязательное информационное уведомление номинального держателя (и доверительного управляющего) о произведенном корпоративном действии является необходимым условием достижения пресловутой информационной прозрачности, о необходимости которой так долго говорили "фондовики". Справедливости ради следует сказать, что ряд регистраторов по собственной инициативе информируют номинальных держателей о произведенных корпоративных действиях (в особенности, если речь идет о реорганизации). К сожалению, данная практика не нашла широкой поддержки у основной массы регистраторов.
        Во-вторых, ряд регистраторов, соблюдая требования действующего законодательства, по-разному подходит к вопросу раскрытия информации о проведенном корпоративном действии (в том числе реорганизации). Есть примеры, когда регистратор "реорганизированных" обществ на запрос депозитария о предоставлении выписки по лицевому счету отвечает отказом. Мотивация отказа следующая: согласно п. 3.4.4. "Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.97 № 27, одним из обязательных реквизитов выписки из реестра является государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг. Однако на момент получения запроса регистратором выпуск еще не прошел процедуру государственной регистрации. Наличие данного обстоятельства обусловлено положениями ст. 19 ФЗ "О рынке ценных бумаг" от 22.04.96 № 39-ФЗ о размещении ценных бумаг при реорганизации в форме выделения до государственной регистрации их выпуска3. В сложившейся ситуации регистратор считает невозможным предоставление выписки и уведомления о проведенных операциях из реестра в отношении выпуска ценных бумаг, не имеющих государственного регистрационного номера. Вместе с тем, в свободной форме регистратор предоставляет данные об остатке по счету номинального держателя на текущую дату4.
        Проблема отражения операций реорганизации в данном случае осложняется еще и тем, что деятельность каждого депозитария регламентирована огромным количеством всякого рода документов - регламентов, порядков, условий, инструкций, положений и пр. Стандартным условием практически во всех вышеперечисленных регламентирующих документах является обязательное требование наличия документальных оснований для проведения операции по счетам депо в депозитарии. В отношении проведения глобальных операций начисления акций нового выпуска (акций новой компании) таковым основанием являются выписка по счету из реестра акционеров и справка о проведенных по счету операциях. Подходя формально к данному вопросу, подразделение, отвечающее за проведение корпоративных действий в депозитарии, не имеет права производить операцию, без указанных документальных оснований из реестра акционеров.
        Еще одна возникшая проблема: как поступить с акциями предприятия, образованного в результате реорганизации (в нашем случае - выделения), в отношении тех депонентов, которые имели остаток на дату фиксации реестра, но к настоящему моменту вывели свои бумаги и закрыли счета? Вновь открыть без всяких оснований ранее закрытые счета депо депозитарий не имеет права. Возможен вариант подписания депозитарного договора с бывшим клиентом заново и начисления "новых" акций на вновь открытый счет депо. Однако, на практике такая ситуация представляется трудноосуществимой. Одно из решений - начисление акции "выделенного" предприятия на счет для учета ценных бумаг, владелец которых не установлен. Предполагается, что в дальнейшем "бывший" клиент, обладатель нового актива в виде пакета акций предприятия, образованного в результате выделения, обратится в свой "бывший" депозитарий с просьбой перевести бумаги на счет своего нового кастодиана либо на свой счет в реестре. Альтернативным вариантом является перевод "новых" акций "бывших" клиентов в реестр с направлением информационного письма регистратору с описанием ситуации и указанием законного собственника. На практике этот вариант не устраивает "бывшего" клиента, так как получение им "новых" акций" еще больше затягивается во времени. Складывается мнение, что регистратора и эмитента мало волнует участь "бывших" клиентов номинальных держателей. Таким образом, к сожалению, справедливым остается утверждение, что "спасение утопающих - дело рук самих утопающих", т. е. подтверждение прав на новые акции - забота собственника этих акций.
        Данная ситуация - еще одна яркая иллюстрация того, что далеко не все акционеры реорганизованной компании единовременно станут владельцами акций новых компаний. Суть проблемы в том, что, как уже упоминалось выше, права владельца на ценные бумаги удостоверяет запись по лицевому счету в реестре или по счету депо в депозитарии. В данном случае такой записи нет, следовательно, юридически "вчерашний" клиент депозитария в период выяснения вопроса "куда зачислить новые акции" не может документально подтвердить свое право собственности на ценные бумаги. На практике это означает, что он в течение некоторого времени не сможет реализовать свои права собственника - владеть, пользоваться и распоряжаться данными ценными бумагами. Таким образом, при хранении бумаг в депозитарии, а в особенности в случае смены депозитария, депоненты-акционеры реорганизуемых предприятий рискуют стать заложниками временной "амнезии" учетной инфраструктуры в вопросе подтверждения их прав собственности на "реорганизованный актив". Представляется, что этот вопрос подтверждения прав "бывших" клиентов номинального депозитария требует дополнительных разъяснений со стороны регулирующих органов.
        Логическим продолжением вышеописанной проблемы является проблема выплаты дивиденда по акциям компаний, появившихся в результате реорганизации. В случае когда на счет номинального держателя поступили дивиденды по "новым" акциям, в том числе по тем, которые согласно учетной системе депозитария находятся на счете "ценные бумаги, владелец которых не установлен", перечисление денежных средств в пользу "бывшего" клиента противоречит нормам и технологии учета. Как следствие - "бывший" владелец свои законные дивиденды получит нескоро, т. е. понесет материальный ущерб в виде недополученной прибыли.
        Распространена ситуация, когда реестродержатель не отражает в своем учете и отчетности, предоставляемой зарегистрированным лицам, данные по новым выпускам акций, мотивируя это тем, что соответствующее распоряжение не поступало от эмитента. В то же время, указанный выпуск уже зарегистрирован ФСФР несколькими неделями раньше.
        В рамках проблемы информирования зарегистрированных лиц о проведенных корпоративных действиях характерна ситуация, когда операции по начислению акций нового выделенного предприятия, в частности энергетической группы, проведены, и акции находятся на счете номинального держателя в реестре акционеров довольно продолжительное время (до полугода), пока о них случайно или в результате сверки остатков не узнают номинальные держатели.
        Встречается также ситуация, когда реестродержатель уведомляет своих зарегистрированных лиц о проведенном корпоративном действии, предоставляя информацию об операции и новом начисленном и зарегистрированном выпуске акций. Но отразить такую операцию номинальный держатель в своем учете, увы, не сможет, поскольку реестродержатель не выдает информацию о новом счете, открытом номинальному держателю, по причине отсутствия уведомления от ФСФР о регистрации отчета об итогах размещения.
        Данные, поступающие с биржевых площадок, долгое время продолжают отражать исключенные из обращения ликвидированные выпуски ценных бумаг, что дезориентирует участников рынка.
        Депозитарии в силу своей профессиональной деятельности, в отличие от регистраторов, рассматривают владельцев и номинальных держателей ценных бумаг как клиентов, а не просто как зарегистрированных лиц. На сегодняшнем этапе роль этого звена сложно переоценить. Ведь именно на нем лежит тяжкое бремя сглаживания описанных проблем, быстрого реагирования на изменения в законодательстве и отчетности, отражения операций и улучшения стандартов с учетом опыта зарубежных институтов. Требования учетного бизнеса обязывают депозитарии оперативно представить своим клиентам - держателям ценных бумаг - конечный продукт высшего качества - результат корпоративного действия, будь то выплата дохода или новые акции реорганизованной компании.

    • Рейтинг
    • 0
    Оставить комментарий
    Добавить комментарий анонимно, введите имя:

    Введите код с картинки:
    Добавить комментарий как авторизованный посетитель: Войти в систему


    • Статьи в открытом доступе
    • Статьи доступны на платной основе
    Актуальные темы    
     Сергей Хестанов
    Девальвация — горькое лекарство
    Оптимальный курс национальной валюты четко связан со структурой экономики и приоритетами денежно-кредитной политики. Для нынешней российской экономики наиболее логичным (и реалистичным) решением бюджетных проблем является девальвация рубля.
    Александр Баранов
    Управление рисками НПФов с учетом новых требований Банка России
    В III кв. 2016 г. вступили в силу новые требования Банка России по организации системы управления рисками негосударственных пенсионных фондов.
    Варвара Артюшенко
    Вместе мы — сила
    Закон синергии гласит: «Целое больше, нежели сумма отдельных частей».
    Сергей Майоров
    Применение blockchain для развития биржевых технологий и сервисов
    Распространение технологий blockchain и распределенного реестра за первоначальные пределы рынка криптовалют — одна из наиболее дискутируемых тем в современной финансовой индустрии.
    Все публикации →
    • Rambler's Top100